司考免责事由重要考点：与有过失思维导图

1、受害人的行为是损害发生或扩大的共同原因。也可能受害人的行为是损害扩大的单独原因，但将损害后果作为整体来研究时，受害人的行为是损害发生的共同原因（也有的学者认为，受害人对损害的扩大有过错的，对扩大的损害部分单独负责）。损害发生的原因，不仅包括损害本身发生的原因，也包括损害原因事实成立或发生的助成原因，即受害人在损害发生的起因上有过失。

2、受害人的行为须为不当。受害人的行为无须违法，只为不当即可。所谓不当行为即为自己的利益或在伦理的观念上为不当。这种不当行为既包括积极的作为，也包括消极的不作为。消极不作为构成过失相抵分为三种情况：一是重大损害未促其注意；二是怠于避免损害；三是怠于减少损失。

3、受害人须有过错。既包括固有意义上的过失，也包括对于自己的过失。受害人的代理人对损害发生或扩大有过失时，视为受害人的过失，适用过失相抵。

包括两方面：一是除法律有特殊规定外，过失相抵不会导致赔偿责任的完全免除，而只是减轻加害人的责任，即由受害人与加害人根据具体情况分担损失。二是过失相抵究竟是当事人主义还是法官职权主义？理论通说和司法实践均认为应当是法官职权主义，当然不排除加害人可据此主张减轻相应的民事责任，法院不待当事人主张，应依职权适当减轻加害人的民事责任。

与有过失当然适用于过错责任（包括过错推定责任）。《人损解释》第2条作了限制，即侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。

与有过失也适用于无过错责任。《人损解释》第2条第2款作了限制，适用无过错责任侵权行为时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任，受害人只有一般过失时，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。

我国司法实务中有以下两种方法：

2、比较原因力。在确定与有过失责任范围的时候，双方过错程度的轻重起着决定性作用，原因力对与有过失责任范围的影响具有相对性，要受双方过错程度的制约。例如在医疗损害责任案件中,计算损害赔偿责任的损害参与度或者疾病参与度的概念,就是适用原因力规则的典型。原因力对与有过失责任范围影响如下：

在立法过程中，有些学者建议将本条中的“过错”改为“过失”。理由是：（1）从德国、日本和我国台湾地区的立法来看，都强调的是受害人对于损害的发生存在过失；（2）“过错”包括“故意”和“过失”，如果是受害人故意造成自己损害，则不是减轻行为人责任的问题，而应当适用本法第27条的规定，即免除行为人的责任。

本法没有采纳上述意见。理由是：如果损害完全是由于受害人故意造成的，即损害发生的唯一原因是受害人的故意，应适用本法第27条的规定，完全免除行为人的责任。但如果受害人对于损害的发生存在故意，而侵权人对于损害的发生也有故意或者重大过失的，则属于减轻侵权人责任的问题。例如，非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车，机动车驾驶人酒后且严重超速度行驶的，对机动车驾驶人也不能免除责任，而只能是减轻责任。