司法考试民法债的转移和消灭案例分析思维导图

1.甲于2004年1月16日向乙借款1万元，约定一年之后偿还，利息参照同期银行利率。一年之后，还款期限已届，甲没有足够的本钱还款。甲的好朋友丙得知后，自愿代替甲偿还该笔欠款，甲欣然同意，双方签订协议。此时，乙已经出外打工，下落不明，于是甲没有将自己与丙之间的协议告知乙。丙于是将1万元款项向当地公证部门提存。乙回乡后，得知该情况，那么：

（1）丙可否以债务人的身份代替甲向乙偿款？

（2）如果丙答应替甲还5000元，甲只将这一协议通知乙，而未取得乙同意，是否发生国家司法考试效力？

（3）如果乙已同意甲丙之间的协议，那么丙的提存行为是否符合国家司法考试规定？

（4）乙最晚应于何时领取该笔钱，提存利息归属如何？

（5）如果，乙尚欠丙8000元，丙能否主张抵销，主张抵销应具备什么条件？

答：（1）丙不能以债务人的身份代替甲向乙偿款。丙代替甲偿还甲的1万元债务，属于债务的承担。根据《合同法》第84条的规定，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。甲将自己的还款义务全部转移给丙，应该得到乙的同意方有效，现在由于甲没有将协议通知给乙，因而债务的移转无效，丙不能成为债关系的新债务人。

（2）发生国家司法考试效力。丙在这种情况下处于并存的债务人的地位，丙加入债的关系与债务人共同承担债务，原债务人甲不脱离债务关系，仍为债务人。在并存的债务承担中，由于原债务人没有脱离债的关系，对债权人的利益不会发生影响，因而，无须经过债权人乙的同意，只要债务人甲或者第三人丙通知乙，即可发生国家司法考试效力。

（3）丙的提存行为符合国家司法考试规定。由于乙已经同意了甲丙之间的协议，因而丙已经取代了甲，成为了债的关系中的新债务人。在债务关系已届清偿期时，债权人下落不明，债务人可以向提存机关提存标的物。

（4）乙最晚应于2010年1月16日领取该笔钱。根据《合同法》，债权人领取提存物的权利在5年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。债务人于2005年1月16日，履行期限届满向提存机关提存，债权人乙必须在提存之日起5年内领取标的物。提存利息归乙所有。根据《合同法》的规定，提存物的所有权如同债务人给付后一样移转于债权人，标的物毁损、灭失的风险也一并移转于债权人，标的物的孳息归债权人所有，提存费用由债权人负担。利息属于法定孳息的范畴，因此应该归债权人乙所有。

（5）丙可以主张抵销。丙和乙之间债务抵销，符合我国合同法关于抵销的规定，具备如下条件：

a.双方之间互负债权债务。

b.双方互负债权债务，其标的物必须是种类、品质相同。

c.必须是债权债务已届清偿期。

d.必须是依债的性质可以抵销的债务。

2.甲从乙处借了5万元钱。甲的老友丙表示愿意替甲偿还债务，并与甲签订了债务承担协议。但是没有征得乙的同意。那么：

（1）债务承担协议有效吗？

（2）如果乙表示同意，但丙没有实际替甲还款，那么乙应向谁主张责任？

答：（1）该债务承担协议无效。因为债务人与第三人签订债务承担合同的，须债权人的同意才有效。我国《合同法》第84条规定：“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”本题中，甲丙签订的债务承担协议没有得到乙的同意，因此无效。

（2）应当由丙承担责任。乙同意债务承担协议后，丙成为债务关系中的新债务人，原债务人甲退出债权债务关系，不再是债的当事人，因此无须再对原债务承担责任。丙作为新债务人，在没有履行债务的情况下，应当承担责任。