2017司法考试刑法重点：作为与不作为思维导图

(1)作为与不作为的竞合：案件可以分别从作为或者不作为角度解释其都成立该罪。

(2)作为与不作为的结合：成立某罪要求客观行为同时包括作为和不作为的行为内容。法律教育网例如，抗税罪的成立既要求行为人有暴力、胁迫等行为，还要求实施不缴纳应当缴纳税款的行为，两者结合才可能成立抗税罪。

(1)就放火罪本身来说，其行为方式可以是作为的，也可以是不作为的。但就本案来说，甲家中停电而点蜡烛，这一行为本身是一个社会中立行为，跟犯罪没有关系。构成犯罪的是甲应当采取措施防止火灾而故意不采取防止措施的行为，这一行为方式属于不作为方式。A选项正确。

(2)如果说甲的放火罪行为是作为与不作为的结合，那么纵观本案，与作为相联系的行为只有点蜡烛的行为。但这一行为在刑法上并不是被禁止的行为，只是因为该行为，甲负有防止发生火灾的作为义务，换言之，作为先行行为的点蜡烛行为本身不是犯罪行为。相应地，不能说甲的行为属于作为与不作为的结合。B选项错误。

(3)就诈骗罪来说，其行为方式可以是作为的，也可以是不作为的。不作为的诈骗行为表现为：被骗人已经陷入处分财产的认识错误，行为人负有告诉对方真相的义务，但没有履行这一义务，而是通过自己的行为维持或者强化了对方的认识错误，从而使得对方基于该错误处分了财产。本案中，甲使用欺骗方法，向保险公司主动提出保险理赔(保险公司不会主动理赔)，致使保险公司产生错误认识，误认为自己应该理赔，进而处分了保险金。这一行为属于作为的表现方式。CD选项错误。