司法考试考点：公司设立瑕疵的法律效力思维导图

1、瑕疵设立对公司有效。该理论主张，即便公司设立存在瑕疵，所设立的公司也是完全有效的，无论是公司股东还是公司债权人都不得以公司设立存在瑕疵为由 向法院提起诉讼，要求法院宣告该公司设立行为无效。持有该理论者认为，公司作为商事组织的基础和核心，当它经历了复杂程序和过程并最终成立时，它已经不再 是一个简单的法律实体，而是已经同社会公共利益紧密关系在一起。如果公司仅仅因为发起人在发起和设立公司时存在某些问题或者瑕疵而允许少数人对该公司提起 无效之诉，则将会危害到大多数人的利益。

2、公司瑕疵设立无效。该理论主张，如果公司设立存在瑕疵，则公司的设立行为应属无效，公司股东或董 事等可以据此向法院提起公司设立无效之诉。法院判决确认该公司设立无效后，就产生了该公司设立自始不产生法律效力、公司法人即溯及既往地不存在和消失这一 法律后果 .持有该理论者认为，如果法律对在公司设立过程中受到损害的某些个体不予以保护，则显然违反了利益保护原则;与此同时，如果法律容忍公司设立人 的非法行为，对他们在设立公司过程中所存在的非法行为不予以严厉的打击，则势必导致法律成为怂恿他人违法的工具这一严重后果，公司法关于公司设立的强制性 规定也就形同虚设。

3、瑕疵设立可撤销。该理论主张，如果公司设立存在瑕疵，则公司的设立行为不属无效行为，而仅仅是可撤销行为。此种原则为 我国台湾公司法所采取。根据我国台湾公司法第九条的规定，如果公司负责人在进行设立登记时有违法的问题，如果公司股东没有实际缴付股款，而公司负责人以申 请文件表明已经缴付，则有关公司登记部门可以撤销公司登记，从而使公司消灭。