09司法考试阮齐林刑法复习指导（1）思维导图

例2：关于构成要件要素的分类，下列哪些选项是正确的？ （08卷二多选51答案：【ACD】）

第239条（绑架罪）以勒索财物为目的绑架他人的，或者绑架他人作为人质的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节较轻的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

犯前款罪，致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人的，处死刑，并处没收财产。

以勒索财物为目的偷盗婴幼儿的，依照前两款的规定处罚。

上述第239条包含 "罪和刑"两项内容，就是正条。刑法分则：共有351个条文，除个别条款外，都如同第239条包含有"罪和刑"两项内容，都是正条。

例：①甲绑架乙，甲是（第239条之绑架罪）正犯，依正条（第239条）之刑处罚。

②丙是乙的妻子。乙上班后，甲前往丙家欺骗丙说："我是乙的新任秘书，乙上班时好象忘了带提包，让我来取。"丙信以为真，甲从丙手中得到提包（价值3300元）后逃走。关于甲的行为，下列错误的？（08延考多选59）

例：甲、丙2人绑架乙，甲、丙二人是（绑架罪）的共同正犯。

§思考：（1）认定共同犯罪成立的标准是什么？犯罪（性质完全）共同说还是部分共同说？

（2）上例中谁实施了正条行为？乙丙；什么样的正条行为？非法拘禁；谁没有是正条行为？甲。

（3）甲是如何实现自己对进行丁绑架勒赎犯罪的？利用乙丙作工具。

（4）如果乙丙知道甲叫他们绑架丁不是讨债而是绑架勒赎，甲与乙丙关系发生何种变化？

例：X、Y、Z三人为勒索财物共同绑架K，向K家属勒索50万元赎金。对X、Y、Z适用被触犯的正条之刑（第239条）完整地处罚。

例：乙丙绑架张三扣押在一栋农舍中，从张三亲属处勒索了赎金300万。乙丙供述：他们是受甲指使的；关押人质的农舍是丁提供的。乙丙触犯了第239条（正条），是绑架罪正犯（既遂），依正条（完整处罚）。

甲、 丁都没有实施正条（第239条）之绑架行为，当然不是绑架正犯。能不能依据绑架罪正条处罚？如果能，是不是相当于把第239条之绑架扩大适用到正条之教唆·帮助行为？扩大适用的法律依据在那里？

（1）刑法（总则）第29条：教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆不满十八周岁的人犯罪的，应当从重处罚。

（2）刑法（总则）第27条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。

（3）刑法（总则）第25条第3款：对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。

例：甲乙丙预谋绑架丁，制定了绑架计划，准备了匕首、胶带、汽车，开立了接收赎金的帐户，某日，潜伏在丁家的车库中守候，准备等丁开车入库时下手。不料被小区保安发现报警，将他们抓获。甲乙丙对准备绑架丁的事实供认不讳。

§思考：甲乙丙有没有实施第239条之绑架行为？没有。因为："准备了匕首、胶带、汽车，开立了接收赎金的帐户"，"在车库蹲守"都不是绑架行为。甲乙丙没有实施第239条的绑架行为，法官依据什么定罪？

刑法（总则）第22条：为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。

对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。

本案适用的法律：甲乙丙是第239条之预备犯，适用第239条和第22条定罪处罚。由此可见：刑法通过总则第22条将第239条绑架行为经修正扩大适用到绑架之预备行为。这也是修正的犯罪构成。

例：假如上例中甲乙丙等到了丁开车入库，下手绑架，不料丁反抗中脱身逃出车库，甲乙丙被抓获。

§思考： （1）甲乙丙有没有将第239条之绑架（构成要件事实）完整实现？没有。因为，他们没有能够控制住丁。（2）对他们适用将第239条之刑完整处罚是否公平？不公平。

刑法（总则）第23条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。

对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

本案适用的法律：甲乙丙是第239条之未遂犯，适用第239条和第23条定罪处罚。由此可见：刑法通过总则第23条将第239条绑架行为经修正扩大适用到绑架之未遂（未完成）行为，并从轻、减轻处罚。这也是修正的犯罪构成。

刑法（总则）第24条在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。

对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。

在上述7、8情形中，甲乙丙也可能会自动放弃（绑架）犯罪，从而没有开始实施第239条之绑架行为或没有完整实现第239条的绑架事实。可获得更为宽大的处理。这也是修正的犯罪构成。

分则→（第239条绑架罪）正条→正犯→共同正犯→间接正犯→正犯既遂→正条处罚

总则→正条扩张（修正）→（1）行为扩张→教唆犯·帮助犯·组织犯·预备犯·（实行前的）中止犯（2）程度扩张→未完成罪→未遂犯·（实行后的）中止犯

刑法各正条·正犯及其扩张同理。

例①： 关于共犯，下列哪一选项是正确的？（2007年真题，单选）

A. 为他人组织卖淫提供帮助的，以组织卖淫罪的帮助犯论处（358条第2款之正犯行为）

B. 以出卖为目的，为拐卖妇女的犯罪分子接送、中转被拐卖的妇女的，以拐卖妇女罪的帮助犯论处（240条第3款之正犯行为）

C. 应走私罪犯的要求，为其提供资金、账号的，以走私罪的共犯论处

D. 为他人偷越国（边）境提供伪造的护照的，以偷越国（边）境罪的共犯论处（321条之正犯行为）

A.受贿罪 ； B.《刑法》第163条规定的公司、企业、其他单位人员受贿罪；

C.提供虚假证明文件罪 ； D.《刑法》第163条规定的公司、企业、其他单位人员受贿罪和提供虚假证明文件罪，应当数罪并罚 答案【C】第229条的加重犯。

（1）罪状：第239条"前段"对罪的描述＝罪状；（2）第239条"后段"对刑的规定＝法定刑

罪状的内容＝构成要件→构成要件要素→客观性要素·主观性要素……

（1）客观·主观两分：①客观性构成要件要素：行为·对象·结果；②主观性构成要件要素：故意·过失→目的·动机

（2）记述性要素·规范性要素：是否需要根据"价值准则"确定其含义。

（3）积极的要素·消极的要素：是否肯定有罪的要素。正面确认的犯罪要素，积极的；排除犯罪的要素：消极的

（4）成文的要素·不成文的要素：该要素是否在条文中用"文字明示"出来。

（1）故意犯·过失犯·结果加重犯→根据对犯罪结果心态的情况的分类

（2）作为犯·不作为犯：正条行为→作为·不作为。①作为犯：第232条：故意杀人罪；第264条，盗窃罪；②不作为犯：第129条：丢失枪支不报罪；修六：不报、谎报安全责任事故罪；第261条：遗弃罪，不抚养。416条：不解救被拐卖妇女儿童罪。

（3）目的犯·动机犯

（4）实害犯·危险犯·形式犯→（对正条构成要件）根据侵害客体（法益）的情况的分类

（5）即成犯·状态犯·继续犯→根据根据行为·结果·法益侵害之间的关系的分类

（6）集合犯·结合犯·营业犯→根据包含行为个数的情况的分类。

（1）普通犯：正条中规定的适用法定刑的标准情况；

（2）减轻犯·加重犯，（相对于普通犯而言）正条中规定的特别减轻·加重法定刑的情况。