必须经其他股东过半数同意思维导图

对公司法第35条规定“全体股东过半数同意”的意义，主要有两种不同理解。一种认为，向股东以外的第三人转让股权时，必须经全体股东过半数同意后，不同意转让的股东才应该购买该转让的股份，如果不购买的视为同意转让。这实质上是认为有限公司股东向股东以外的人转让股权时，必须经全体股东过半数同意，否则不得转让[1].另一种则认为，不必经全体股东过半数同意，只要不同意转让的股东就应该购买该转让的股权，否则视为同意转让。这两种理解的差异关键在于股权的转让是否以“全体股东过半数同意”为前提。主张前一种理解的理由在于认为有限责任公司具有的人合性，而按后一种理解的理由“这为公司资本的合理流动提供了诸多方便，符合市场规律[2].笔者认为，这两种观点都值得商榷。第一种观点的问题在于，经全体股东过半数同意后，”不同意的股东“应该购买该转让的股份，而我国公司法第35条第二款明确规定了，经股东同意转让的出资，”其他股东“有优先购买权，”其他股东“显然指的是转让股东以外的股东，其范围明显不同于第一种观点中所指的”不同意的股东“范围。而且，从立法规定的实质内容看，公司法对于股权转让规定的立法本意首先在于保障股权转让的顺利进行，以保证社会资源的优化配置，而不是限制股权的转让。未经全体股东过半数同意，股权就不能转让的观点与现代民商事立法强调财产流转的取向格格不入，违背了我国公司法的立法本意。第二种观点表面看符合逻辑，但如果”不必“即不论是否经全体股东过半数同意，”不同意的股东“就应该购买该股权，那么公司法35条规定的”必须经全体股东过半数同意“又有何存在意义呢？进一步的问题是，”不同意的股东“购买该股权所行使的是否为优先购买权呢？如果不是，那又是什么权利？如果是，为何公司法第35条中会以全体股东过半数同意与否为界，规定前后两次优先购买权呢？

于是，有的学者又提出了新的观点，认为公司法35条第一款中，“不同意的股东”所行使的为购买权，该权利的行使以股权转让未经全体股东过半数同意为前提，而第二款所规定的“其他股东”所行使的则为优先购买权，该权利的行使以股权转让经全体股东过半数同意为前提。优先购买权为前面的购买权的延续[3].这就更加不被人明白，未经全体股东过半数同意时不同意的股东所行使的为“购买权”，不是“优先购买权”，那么这种购买权的购买价格如何确定呢，其购买价格是否也必须至少与第三人所提供的条件相同。

上述观点必然会导致以下结论：根据公司法规定：对外转让股权须经1/2以上的股东同意，通常有两种结果：1、出资转让未经过1/2以上有表决权的股东通过，不同意转让的股东购买其股权；2、若是通过则可以向股东外的人进行转让，转让时其他股东有优先购买权。所以或者是原股东不同意转让而自己购买，或者是同意转让，在同等条件下其仍有优先购买权，所以这里对通过表决权股东人数的比例要求即规定“全体股东过半数同意”，并没有实在的意义也就无存在的价值[4].

事实上，笔者认为之所以出现如此多的争议，原因在于公司法35条规定不周密所致。该条第2款与前款规定在操作规范上构成了环节烦琐的“慢三步”，节奏拖沓而不易把握。第一步，对于股东欲行转让的股权，必须事先征得股东过半数同意。若股东会决议批准也请慢对外成交，只可跳过第二步直达第三步，由其他股东行使优先购买权；第二步，若遇到股东会未通过时，则应耐心等待不同意的股东出资购买，直到确信其不购买时才能视为同意转让；第三步，经同意转让后，其他股东仍享有优先受让的权利。不少当事人正是由于忽视了其中一个环节，遂构成对其他股东的侵权。在法院的审理实务中不难发现，当事人侵犯其他股东优先购买权的缘由，多出自对此一条款的理解偏差。

笔者认为，规定“全体股东半数以上同意”的意义，在于它决定了股权能否向第三人顺利转让。当股东提出转让申请时，如果经过全体股东过半数同意，那么转让股东即有权将股权转让给第三人，其他股东不能再行使优先购买权。理由在于：

具体到股权转让时股东表决权的行使，一旦全体股东经表决通过股权转让申请，意味着将股权向第三人转让符合公司最大利益，其他股东不能够再行使优先购买权。可以想象，支持该申请通过的股东可能并不希望其他股东行使优先购买权，也许第三人加入公司正符合其内在意愿。表决权的行使反映了公司股东之间利益的取向和较量，正当合法行使表决权的结果应该得到法律的保护。如果允许在股东决议通过股权转让于第三人的情况下，其他股东还可以行使优先购买权，无异于允许股东大会形成决议后，其他股东仍有权予以推翻，股东大会的表决将变的毫无意义。对公司而言，全体股东过半数同意，则意味着公司的同意，而公司的同意，即是对优先购买权的排除。反之，若此后又允许其他股东行使优先购买权，则意味着对股权外部转让的拒绝。公司只能在同意和拒绝之间择一而为，而不能前后矛盾，出尔反尔，否则不仅违背诚实信用原则，对支持表决通过的多数股东以及可能已为股权受让作了大量准备活动的第三人来说，显失公平。

因此，笔者认为应删除公司法第35条第2款的规定，当全体股东过半数同意时，股权由第三人受让取得，其他股东不能再行使优先权；当没有经过全体股东过半数通过时，不同意的股东可在规定期限内行使优先购买权，否则视为同意。从而一方面在照顾到各方主体利益平衡的情况下着重保证股权转让必然实现，另一方面维护了股东表决权行使结果的权威性。