股东代表诉讼的概述思维导图

所谓股东代表诉讼(derivative action)又称派生诉讼、衍生诉讼和传来诉讼。是指当公司怠于通过诉讼手段追究有关侵权人员的民事责任及实现其权利时，具有法定资格的股东有权以自己的名义代表公司提起诉讼，而所得赔偿归于公司的一种诉讼机制。股东代表诉讼制度源于英美衡平法，后为大陆法系国家所接受，成为两大法系在保护少数股东利益上的一个共同的制度选择

股东代表诉讼制度有其自身的特征，主要有以下几点：第一，股东代表诉讼制度是基于股东所在公司的法律救济请求权而产生的，这种权利不是股东传统意义上的因其出资而享有的股权，而是由公司本身的权利传来的，由股东行使的。这也是股东代表诉讼与股东直接诉讼区别之所在。第二，股东代表诉讼本应由公司作为原告提出，但由于应行使诉权的公司机关，如董事会、监事会等，基于某种原因不行使或怠于行使诉权，致使公司损失无法及时挽回，因此有股东代为进行诉讼。原告股东，一人或多人联合提起诉讼均可，但是并非只要是公司的股东就可以提起诉讼，不同的国家对此均有限制，以防某些恶意的股东进行滥诉。第三，股东代表诉讼是一种特殊的代位诉讼，是基于股东与公司之间的特殊关系产生的。股东代表诉讼的直接目的是为了维护公司的利益，最终目的是为了维护股东的利益。股东只是作为名义上的诉讼方，股东没有任何权力、资格或权益。也就是说原告股东并不能取得任何权益，法院的判决结果直接归于公司承担。

股东代表诉讼是股东诉讼的一种类型，兼具代表人诉讼(集体诉讼)性质，因此，从权利来源和诉讼的目的区分，股东代表诉讼的性质主要有三种学说。日本的松田二郎主张自益权说或债权人代位权说，认为股东因持有股份享有股利分配请求权而成为债权主体。为保全债权，债权人可代为行使公司对董事的损害赔偿请求权及广义的公司债权。另一种是共益权说，该说认为公司的董事、高级管理人员执行职务时违反法律、行政法规或者公司章程，以及与公司不相干的他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失，符合法定条件的股东提起代表诉讼并非仅仅是为了自身的利益，而是为了公司整体的利益，诉讼如获胜也是公司获得利益或避免损失，公司股东也间接地享受到各自应有的利益。第三种是他益权说，该说认为诉讼的提起权是股东享有的一种法律上的权利，以公司受到非法侵害或不适当的行为侵害为条件，以公司多数股股东不积极行使对侵害人的起诉权为前提，诉讼完全是使公司的利益不受损害而提起的。

对于以上三种学说，我认为股东代表诉讼的性质应采共益权说。股东行使股东权完全是为了公司整体利益，客观上与自己有关，但从诉讼的根本上说不是为自己的利益而提起诉讼，有类似共益诉讼的特征。自益权说明显地混淆了股权与债权的性质及区别，他益权说断然剖裂了股东与公司之间利益关系过于机械，共益权说从利益角度认为，股东代表诉讼是为了保护公司利益和股东整体的利益，理由更为充分

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