出资不实 举证责任思维导图

１９９８年１０月２３日，张忠、张强（均为化名）签署章程，共同出资设立某贸易有限公司，注册资本５０万元，其中张忠认缴３０万元占６０％，张强认缴２０万元，占４０％。同年１１月５日，张忠、张强委托另外一家实业公司出资５０万元，以注册成立的贸易公司名义办理验资手续。１１月１１日，上述５０万元从实业公司账户汇入会计师事务所用于验资后，该５０万元却未汇入张忠、张强名下的贸易公司账户。１１月１６日，贸易公司经工商部门核准设立。

２００５年１２月６日，天行健物流公司（简称天行健公司）与张忠、张强名下的贸易公司发生债务纠纷，经法院审理，双方达成调解协议，由贸易公司归还天行健公司运费、违约金总计６６．９万余元。法院在执行中，因贸易公司无财产可供执行，执行案件被中止。

２００８年４月２４日，天行健公司因这笔债务又将张忠、张强告上法院，称作为公司股东，张忠、张强在贸易公司设立时虚假出资，应付审计导致贸易公司无法偿还债务，遂要求贸易公司两股东张忠、张强对贸易公司６６．９万余元的债务承担连带责任。

法庭上，张忠、张强辩称，贸易公司于２００８年３月７日营业执照被吊销但未注销，公司主体资格仍然存在，起诉他们属主体不合格。特别是公司设立时已经履行了出资义务，天行健公司诉称出资不实缺乏充分证据。贸易公司被吊销营业执照后因账册遗失，股东之间还未对债务进行过清算，该起诉没有事实和法律依据。

上海市静安区人民法院经审理认为，张忠、张强在贸易公司设立时，不能举证已足额缴纳出资５０万元，也未能提供在公司设立后将验资款项转入公司账户的证明，符合虚假出资行为的法律特征。鉴于张忠、张强未履行认缴５０万元的出资义务，导致贸易公司无法进行正常运转开展经营活动，损害了业务单位的利益，遂判决由张忠、张强在注册资本５０万元的范围内对贸易公司６６．９万余元的债务，向天行健公司承担连带责任。李鸿光

［解析一］

股东虚假出资如何审查认定？

卢国伟（南阳市中级人民法院法官）：出资是股东依照《公司法》和公司章程以及公司设立协议向公司交付财产的行为，是股东最重要、最基本的义务，也是形成公司财产的基础。股东应按照《公司法》规定和公司章程约定的出资方式和出资额向公司履行出资义务，缴纳出资，否则构成虚假出资或抽逃出资。

所谓虚假出资，是指股东表面上出资而实际未出资，其本质特征之一是股东设立公司时为了应付验资，未实际出资也未能证明验资后将款项转入公司账户，公司未实际使用出资款项进行经营的行为，其本质特征是股东未支付相应对价而取得公司股权。

实践中，虚假出资主要有以下表现形式：１．以无实际现金或高于实际现金的虚假的银行进账单、对账单骗取验资报告，从而获得公司登记；２．以虚假的实物投资手续骗取验资报告，从而获得公司登记；３．以实物、工业产权、非专利技术、土地使用权出资，但未办理财产转移手续；４．股东设立公司时，为了应付验资，将款项短期转入公司账户后又立即转出，公司未实际使用该项款项进行经营；５．未对投入的净资产进行审计，仅以投资者提供的少记负债高估资产的会计报表验资。

根据“谁主张，谁举证”的一般原则，债权人主张公司股东出资不到位，应承担相应的举证责任。但由于出资的主要证据材料应当保存在公司或出资人手中，债权人取证在事实上存在困难，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条：“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立”的规定，对于股东出资是否到位，原则上应当由债务人（包括公司和股东）负举证责任。因此，在司法实践中，对债权人的举证责任要求不宜严苛，只要其能举出能使人对股东出资产生合理怀疑的表面证据或者证据线索，法院应要求债务人提供相关证据证明其不存在虚假出资。

本案中，张忠、张强在贸易公司设立时，委托另外一家实业公司出资５０万元汇入会计师事务所办理验资手续，验资后该５０万元也未汇入张忠、张强名下的贸易公司账户，符合虚假出资行为的法律特征。

［解析二］

股东虚假出资应承担什么责任？

项林（邓州市人民法院法官）：股东虚假出资，违反了《公司法》和公司章程所规定的出资义务，即构成《公司法》上的违法行为、损害公司利益的行为，又构成对其他股东的违约行为，公司、股东及债权人有权追究其法律责任。

根据《公司法》的规定，股东虚假出资应承担以下民事责任：

二是违约责任。股东不能按时足额缴纳出资，对已经按期足额缴纳出资的股东构成违约，应按照《公司法》第２８条的规定，其他股东有权要求其承担违约责任。

司法实践中，债权人要求出资不实的股东承担债务清偿责任，一般有两种途径。一是债权人依据代位权的规定提起民事诉讼，由法院作出裁决。二是执行中直接追加。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第８０条规定：“被执行人无财产清偿债务，如果其开办单位对其开办时投入的注册资金不实或抽逃注册资金，可以裁定变更或追加其开办单位为被执行人，在注册资金不实或抽逃注册资金的范围内，对申请执行人承担责任。”因此，出于执行效率的考虑，对于事实清楚、出资额争议不大的，可将出资不实的股东直接追加为被执行人，由出资不实的股东在出资不实的范围内，对公司的债务承担连带责任。

另外，为保证公司资本的充实，维护公司出资股东、债权人和社会公众的利益，我国《公司法》乃至《刑法》对虚假出资行为规定了严格的法律责任。除了应承担违约、替公司还债等民事责任外，虚假出资的公司发起人或股东还应承担行政责任甚至刑事责任。

本案中，债权人天行健公司采取了第一种方法，提起民事诉讼，要求被告张忠、张强对贸易公司的债务承担连带赔偿责任。法院依据《公司法》的规定，判决支持了原告的诉讼请求。如果被告张忠、张强没有还款能力，致使天行健公司６０余万元的债权不能收回，造成了直接经济损失，就涉嫌构成虚假出资罪，天行健公司可以向司法机关提出控告，追究二人的刑事责任。