公司成立时发起人的责任思维导图

发起人对公司的责任包括资本充实责任和损害赔偿责任。

资本充实责任是指为贯彻公司法中的资本充实原则，由公司发起人共同承担的保证公司成立时的实有资本与公司章程记载一致的责任。具体内容有：

该责任是指股份有限公司在募集设立时，其发行的股份未被认购或认购后又被撤回的，由发起人共同认购。此时，发起人可取得新增认购部分的股权。

股份有限公司成立后，如有发起人未按照公司章程的规定缴足出资且未能补缴的(包括货币和非货币出资)，其他发起人应负连带缴纳的责任。此时，连带缴纳出资的发起人并不能取得该连带缴纳部分的股权，而只能向未履行或未完全履行出资义务的发起人追索。

该责任也可称为非货币出资的价格填补责任。在公司(包括有限责任公司和股份有限公司)成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额，且应当交付该出资的发起人未能补足其差额的，其他发起人承担连带的填补责任。此时，负连带填补责任的发起人也只能向未能补足差额的发起人追索。

值得注意的是，虽然公司设立时出资有瑕疵，但只要公司的实有资本达到了注册资本的法定最低限额，公司的独立人格依然有效，发起人只向公司承担连带的资本充实责任，而并不直接对公司债权人承担责任。然而，当公司设立时没有出资或出资没有达到注册资本的法定最低限额时，公司不能获得法人资格，发起人将直接向公司的债权人承担无限连带责任。

发起人对公司的损害赔偿责任是一种侵权责任，当发起人的过错行为导致公司的利益受到损失时，发起人应当赔偿公司的损失。发起人的过错主要是指发起人利用自身的有利地位谋取私利，或者是怠于履行发起人的义务，包括作为和不作为两类行为。

公司设立过程中，发起人对第三人的责任主要是合同责任。

实务中，发起人在设立公司时常会对外签订两类合同：一是与设立行为有关的合同，如租赁房屋、购买办公用品等，有时以发起人个人名义订立，有时以拟设立公司名义订立；二是与设立行为无关的合同，主要是为把握商机，在公司未登记成立前以拟设立公司的名义与他人签订的业务合同。

根据设立中公司与成立后公司的“同一体”说，发起人出于设立公司的目的而签订的合同，不论是以个人 名义还是以拟设立公司的名义签订，在公司成立之后，该类合同的权利义务通常将由成立后公司概括承继。但是，并非所有此类合同都有“出于设立公司目的”的明显特征，因此，有些合同仍有可能不被公司认可。我国公司法相关规定，规定的股份有限公司创立大会的职权第一项是“审议发起人关于公司筹办情况的报告”，既然是审议，就存在否认发起人某些筹办行为，拒绝承受设立行为所产生的部分权利义务的可能，此时，发起人就可能为所签订的合同承担个别(不属于设立行为)或连带责任(属于设立行为)。当然，发起人可以请求法院裁决公司拒绝承认其设立行为的决定是否正当合法。

与设立行为无关的合同，其法律效力到底如何，也需具体分析。如果只依据法律关于设立中的公司未经公司登记机关登记，不得以公司名义从事经营活动的规定，一概否定与设立行为无关的合同的效力，恐怕并不妥当。在第三人不知公司未成立的情形下签订的合同，如果被成立后公司所接受，则合同当事人变更为公司和第三人，合同责任由公司承继；如果公司成立后未接受此项合同，则合同责任应由签约的发起人自己承担。在第三人明知公司尚未成立的情形下签订的合同，如果也被成立后公司所接受，或者虽然未接受此项合同，但成立后的公司在此合同中享受了利益，则合同责任也由公司承继，否则，因该合同而导致的损失应由第三人自己承担。

发起人的出资违约责任是指出资有瑕疵的发起人对出资没有瑕疵的发起人基于发起人协议而承担的责任。发起人的出资违约责任见于公司法第28条第2款规定。公司法第28条第2款规定，股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。

公司法仅规定设立股份有限公司应当签订发起人协议，意味着设立有限责任公司时可以签也可以不签发起人协议。在设立有限责任公司时未签订发起人协议的，可在章程的出资部分增加有关违约责任的约定。

(责任编辑：六六)

[1]《中华人民共和国公司法》 第二十八条