规避公司上市的法律风险（九）思维导图

监管部门及社会公众会关注在招股说明书等申报材料、回复反馈意见材料、中介机构申报材料等中，历史上曾经出现一些违规行为、受处罚记录是否如实陈述、客观描述。拟上市公司应于以于历史上存在的违法违规行为应当如实陈述，不能因为未受到行罚而语焉不详。一旦被揭露，有可能影响上市并带来不同的后果。

2011年3月15日，刚过会的广东群兴玩具股份有限公司未披露其产品曾出现过质量问题而受到有关部门查处的信息，其“瞒报”涉嫌虚假陈述，引起争议。

拟上市公司应当严格按照环保总局出台的相关文件执行，依法生产经营。

2011年2月，环保部发布《关于进一步规范监督管理严格开展上市公司环保核查工作的通知》，明确要求加强对企业环保违法行为的监督管理，“先上市后环保整改”的情况将不再获许。

1、如果拟上市公司是国有控股公司则可以通过股权转让选择合适的控股股东以避免同业竞争。国有企业改组为股份公司的过程中，控股股东必然是国家，但是国有股的实际持有人从持股单位的性质上可以分为国家股和国有法人股两类。国家股股权的持有单位可以是国有资产管理部门，也可以是有权代表国家投资的部门和机构等。法人股的股权则由向上市公司出资的国有企业直接拥有。在这种情况下，可以通过国有股权转让或无偿划转方式，确定不同的持股单位，可以达到避免同业竞争的目的。

2、通过业务重组避免同业竞争。可以通过调整特定当事人之间的业务达到避免同业竞争。首先必须确定拟上市公司的生产经营业务范围，然后将拟上市公司控股股东本身的和下属的与拟上市公司生产经营业务性质相同相近的经营机构的资产全部投入到上市公司中;如果不能全部投入，则由控股股东将该部分与上市公司的业务具有相同性质的资产转让给其他非关联企业，以使控股股东与拟上市公司之间不再存在任何竞争关系。

3、由控股股东做出避免同业竞争承诺。有些业务之间是否存在同业竞争，其判断标准并不是绝对的，而且即使在业务重组过程中已经采取了尽量避免同业竞争的方案，但随着控股股东今后业务的进一步发展，出现同业竞争的可能性依然很大。甚至在控股股东保留部分业务和资产的情况下，同业竞争的现象仍很难避免。为了防止这种现象的发生，使拟上市公司在同业竞争问题上符合有关法律的规定并顺利上市，通常采取由控股股东或实际控制人出具关于避免同业竞争及利益冲突的承诺函的方式实现此目的。承诺主要包括以下内容：(1)在拟上市公司成立后，将优先推动该公司业务的发展。(2)不再经营与拟上市公司存在竞争的业务。(3)在可能与拟上市公司存在竞争的业务领域中出现新的发展机会时，给予拟上市公司。

《公司法》第五条规定，公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德，诚实守信，接受政府和社会公众的监督，承担社会责任。上交所、深交所都发布相关通知，引导各上市公司积极履行社会责任，重视利益相关者的共同利益，为构建和谐社会、促进社会经济的可持续发展贡献力量。

拟上市公司未能通过发审委审核公开发行股票，说明企业还存在这样或那样的问题;而能通过发审委审核公开发行股票的企业也不见得没有问题。律师在为企业改制重组、为拟上市公司出具法意见书的执业过程中应当有风险意识，尽职调查、勤勉尽责，在为拟上市公司提供良好的专业服务同时，积极防范风险，保障自身安全。