我国公司监事制度改革探讨思维导图

我国《公司法》颁布之时，正遇到国有企业改革向现代企业制度模式转轨，《公司法》便当然地担负起这一历史使命，即要为国企改革服务。于是，一批又一批资产相对优良的国企被改制成上市公司。我国政府和经济学界、法学界检讨上市公司成败得失以及所提的就诊方案可谓是林林总总，其中公认的一个问题是国有股一股独大。[3]国有股一股独大的事实在短期内不会改变，国企不受监管的“官本位”观念将继续泛滥，这样，公司的股东大会往往就是大股东会，公司董事会变成了大股东的利益代表，监事会也就成了大股东控制的非核心机构，丧失了自己的独立性。同时为了保证国有股的控制权，选举的人选占据包括监事会在内的所有机关的位置，以将公司的所有权力控制在国有股股东手中，这样，监事就很难履行自己的职责。

我国的《公司法》从形式上赋予了监事会检查公司财务和监督董事、经理违法行为的权力，但监事会既无足够的人力资源，也无财力支持其履行检查的职责。其经常性工作便蜕变为对公司的中期报告、年终报告进行纯粹地形式性 “审核”，公司财务部门编制的虚假财务报表、大股东通过控制董事会实施的关联交易行为等，在监事会并未遭遇障碍。即使就是在形式上实施的监督，法律上也未规定具体的操作程序以及对相关费用的独立进行安排。汉密尔顿曾经说过：“就人类天性的一般情况而言，对某人的生活有控制权，等于对其意志有控制权。”[4] 没有独立的经费来源，如此依赖被监督对象协助的监督，实际上就是一种无畏的监督。

我国的《公司法》体现了监事会集体行使职权的原则，法律没有赋予监事可以个人名义开展工作的权利或权力，所采用的是民主集中制的工作方法。这样，公司的大股东就可以通过控制监事会主席达到控制监事会的目的。从法律程序上讲，监事会要对股东会负责，当监事会欲纠正董事或经理违规行为时，若遭到拒绝，监事会将提议召开临时股东大会。该大会应当在两个月内召开。当然，公司法规定的这一时间较长，容易出现对股东利益包括股东知情权的保护不及时情况。也就是说，监事会没有权利在特殊情况下代表公司或临时召集股东大会，监事会的地位不独立，监督职能不到位，监督的力度受到削弱。

1、要限定监事的准入资格。我国的《公司法》对监事的准入资格规定不明确，使得许多监事无法胜任工作。不论监事的品行如何，如果监事对经济、法律等相关知识不了解就会造成监督被削弱，甚至无监督机制可言。故应当对我国公司的监事资格包括年龄、资历、专业、品行等进行条件限制。而且，应当限制子公司的董事、经理或财会人员担任母公司的监事。

2、可引进外部监事。有学者主张我国应当引进独立董事制度以加强监督。[8]笔者并不否认这不失为公司监督机制的一种改进模式。但在现有的立法模式框架内，我们尚不能取消公司监事制度，只有改进和完善这一制度，而引进大陆法国家的外部监事制度，是较为明智的选择。可在达到一定规模的公司中设立外部监事，由公司聘任股东和公司职员以外的符合条件的专业人士担任监事。对于公司引进外部监事制度的必要性和可行性，有学者已作了专门论述。③限于本文主题，在此不再赘述。

3、应进一步完善职工代表监事制度。我国《公司法》将监事会职工代表的比例留给公司章程规定，而公司章程又是股东会制定的，股东的主观随意性较大，可能会使职工代表的比例很少，不能形成监督制约的力量。职工代表成了虚设，职工利益不能得到有效保障。所以，我国的公司监事制度应当明确规定监事会中职工应占的比例数额，取消由公司章程规定的做法。

4、确定一定比例的专职监事。为了使监事能够独立、公正、客观、有效地行使监督权，防止监督者与被监督者共谋而损害公司与股东的利益，各国公司立法普遍有执行机关成员不能相互兼职的规定，我国《公司法》也未能例外。但我国公司中的监事实际上多为兼职，监事会也没有自己的常设办事机构。监事会的日常监督职能需要监事经常工作，所以为了适应现代经济发展的要求，设立一定比例的专职监事是非常必要的。[9]

监事对公司董事、经理等的监督是多方面的，当依赖监事自身的力量不能对董事及经理的经营活动进行有效监督时，往往会需要支出一笔费用。例如，需要聘请执业律师、注册会计师、审计师等专业技术人员来协助自己实现监督权，必然需要经费。若让被监督者出这些费用，显然会受到阻碍，导致监事会的监督权不完整或者根本无法行使。所以公司法应当从立法上保障监事会的经费不受董事会制约而独立。

权力制约只有在权力相当的情况下才能有效，在公司董事会权力日益扩大的今天，监事的权力显然也要随之变化，否则便会威胁监事会的独立性，从而造成监督不力。立法显然应当就监督无效果时的救济措施给以明确规定，而我国的公司法恰恰就没有这一规定。所以，法律至少应当赋予监事以下权力：

公司的股东都亲自参与管理公司，是不符合实际的。如：作为典型意义上的现代企业——股份有限公司，其股民可以是成千上万，当然不可能直接介入公司的经营以及管理活动。如果公司的董事和大股东的行为不受限制和制约，就可能因为他们滥用权力而给中、小股民的利益造成潜在的威胁。因此，鉴于我国公司目前的现状，对公司监事制度进行改善，就显得尤其重要。当然，仅仅从制度层面和立法方面来完善我国的公司监事制度，还是远远不够的，还有其他一些制度对监事制度的改善也可产生影响。因此，我国的公司监事制度建设任重而道远，笔者坚信，随着现代企业越来越规范，法制的越来越完善，我国公司监事制度的治理工作一定会是卓有成效的。

注释：

参考文献：

[2] 谷春德。西方法律思想史[M].北京：中国人民大学出版社，2001.

[3] 甘培忠。康复我国上市公司的四项施治方案论证——从公司治理结构视角观察[J].政法论坛，2003（3）。

[4] [美]汉密尔顿等。联邦党人文集[M].程逢如等译。北京：商务印书馆，1980.

[5] 吴建斌。日本公司法规范[M].北京：法律出版社，2003.

[6] 吴新平 高旭晨。台湾公司法[M].北京：中国对外经济贸易出版社，1991.

[7] 吴越。中国公司法制构造缺陷及克服[J].现代法学，2003（2）。

[8] 刘俊海。我国《公司法》移植独立董事制度的思考[J].政法论坛，2003（3）。

[9] 程兵。论监事会之独立性[J].法治时代，2003（理论版）冬季号。

[10] 杨娜。试论我国公司监事会制度的完善。

滕威