有限公司虚假出资的股权转让思维导图

首先，我国公司法第二十八条规定，有限责任公司成立后，发现作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补交其差额，公司设立时的其他股东对其承担连带责任。第二百零八条规定，在公司成立后，对公司的发起人、股东未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，欺骗债权人和社会公众的，责令改正，并处以虚假出资金额百分之五以上百分之十以下的罚款，构成犯罪的依法追究刑事责任。显然，在公司成立后，不论是在出资人未出资，还是在其未足额出资的情况下，公司法均未否认出资人的股东资格。但是，在公司已经成立的场合，虚假出资的股东未履行出资义务却享有股权，会致使其他股东的利益及债权人的利益受到损害，故而公司法规定了虚假出资股东的补交责任、其他股东的连带补交责任以及虚假出资股东对虚假出资的行为予以改正的义务。

其次，股东未履行出资义务，并不改变其已有的股东资格，这种资格取决于公司章程和股东名册的记载，以及工商行政部门注册登记的确认(具有公示的作用)。这些文件虽然不能证明该股东已履行出资义务，但却是证明其资格的基本依据。

当然，笔者认为也存在一种例外情况，即参照1994年3月30日最高人民法院下发的《关于企业开办的其他企业被撤销或者歇业后民事责任承担问题的批复》(法复?1994?4号)及2001年3月20日生效的《关于审理军队、武警部队、政府机关移交、撤销企业和与党政机关脱钩企业相关纠纷案件若干问题的规定》(法释?2001?8号)的相关规定，在公司注册成立后由于出资人未履行或未完全履行出资义务，致使公司自有资金达不到公司法第二十三条或其他有关法规规定的数额的，应当否定其公司人格(公司的民事责任由出资人承担)，此时出资人当然不具有股东资格(不享有股权)。如果出资人虽未履行或未完全履行出资义务，但公司自有资金仍达到了公司法第二十三条或其他有关法规规定的数额的，公司仍具有法人资格，此时出资人亦具有股东资格，股东对公司存在补交责任，对公司债权人则在实际投入的资金与注册资金差额范围内承担民事责任。

对于虚假出资的主体享有股权时的股权转让合同，善意的买受人一般情况下应根据合同法第五十四条以欺诈为由主张变更或者撤销合同，在特殊情况下(损害国家利益)，应根据合同法第五十二条主张合同无效。合同无效或者被撤销后，根据合同法第五十八条之规定，出让人收取的转让款项应当予以返还，对于买受人的损失出卖人应当根据其过错程度承担相应的赔偿责任。对于恶意的买受人(买受人明知或者应知出资存在瑕疵而仍签订协议)，股权转让协议应认定为有效，买受人与出让股东应对出资不足的部分连带承担补交责任。对于虚假出资的主体不享有股权时的“股权转让合同”，由于转让的股权并不存在，买受人应根据合同法第五十四条以重大误解为由主张撤销合同。

人民法院报·王立杰