涉外合同如何适用最密切联系原则思维导图

在我国，最密切联系原则也是作为当事人意思自治原则的补充而适用的。《合同法》第126条、《民法通则》第145条、《海商法》第269条、《民用航空法》第 188条都有这样的规定：当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。《涉外民事关系法律适用法》第41条则规定：当事人没有选择的，适用履行义务最能体现合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。这实质上是以立法的形式确认了以“特征履行”作为确定最密切联系地的基本标准，为最密切联系原则的适用提供了法律指南。

《涉外民事关系法律适用法》的上述规定也是对以往司法实践有关经验的总结、提炼和吸收。《涉外合同法律适用司法解释》第5条曾经明确规定：“人民法院根据最密切联系原则确定合同争议应适用的法律时，应根据合同的特殊性质，以及某一方当事人履行的义务最能体现合同的本质特性等因素，确定与合同有最密切联系的国家或者地区的法律作为合同的准据法。”该司法解释还参考《合同法》规定的合同类型列举了十七类合同的最密切联系地法律：

(十一)仓储、保管合同，适用仓储、保管人住所地法。

(十二)保证合同，适用保证人住所地法。

(十三)委托合同，适用受托人住所地法。

(十四)债券的发行、销售和转让合同，分别适用债券发行地法、债券销售地法和债券转让地法。

(十五)拍卖合同，适用拍卖举行地法。

(十六)行纪合同，适用行纪人住所地法。

(十七)居间合同，适用居间人住所地法。

《涉外合同法律适用司法解释》对适用最密切联系原则的规定是比较具体的，并且既有硬性规则又注意灵活性，其宗旨是切实贯彻最密切联系原则。在作出上述列举后，该司法解释又明确指出：“如果上述合同明显与另一国家或者地区有更密切联系的，适用该另一国家或者地区的法律。”《涉外民事关系法律适用法》采用“特征履行方”的“经常居所地”而非“住所地”作为最密切联系地，应该说更能反映国际民商事生活的现实，也更符合“最密切联系地”的实际。从司法解释的精神来理解，在通常情况下，《涉外民事关系法律适用法》中“特征履行方”的“经常居所地”可以代替上述合同中的“住所地”而成为确定最密切联系地的标志。

■ 涉外合同的违约后果

■ 涉外合同管辖内容及注意事项

■ 如何确定涉外合同法院管辖

[1]《中华人民共和国民用航空法》

[2]《中华人民共和国合同法》 第一百二十六条

[3]《中华人民共和国海商法》 第两百六十九条

[4]《中华人民共和国民法通则》 第一百四十五条

[5]《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》 第四十一条