浅论托运合同的交付与风险转移思维导图

定南县甲、乙订立货物买卖合同，约定由甲代办托运。甲遂与丙签订运输合同，合同中载明乙为收货人。运输途中，因丙的驾驶员丁的重大过失发生交通事故，无法向乙交货。乙应向谁主张自己的权利?

第一种观点认为，甲由于丙的原因不能向乙履行义务，应当承担违约责任。乙丙之间并无直接法律关系，基于合同的相对性，乙不能要求丙承担责任。第二种观点认为，出卖人甲已经履行合同义务，没有违约的情节，货物交给承运人后，代办托运人甲的义务已圆满完成，而且根据物权理论，乙已经取得货物的所有权，所有权是对世权，因此，乙可以要求丙承担赔偿责任。

管析：

所谓代办托运，是指卖方负责托运，买方负责运费的交货方式。代办托运的所有权转移界点是办理完托运手续，办理完托运手续所有权即转移给买方。

此方式类似国际货物贸易术语当中的“Free Carreir(…Named Place)，货交承运 人。”

采用这一交货条件，买方必须自负费用订立从指定地或地点装运货物的运输合同，并及时通知卖方有关承运人的名称和向其交货的时间。卖方必须在约定的期限内，在指定地或地点将货物交给买方指定的承运人，并及时通知买方。同时，还须承担交货前的一切费用和风险，并负责领取出口许可证和支付出口税捐费用和风险。而买方承担卖方交货后的一切费用和风险。

在代办托运中，卖方与承运人订立的合同，属于为第三人利益订立的合同，即合同当事人约定，由对方直接向第三人履行给付，第三人因此取得请求给付权利的合同。

为第三人利益订立的合同有三个特征：

订立第三人利益合同的意义在于：便利当事人，在为第三人利益合同中，债权人对第三人负有给付义务，并应履行这种义务，但债权人通过与债务人订立为第三人利益合同，使这一义务转化为债务人向第三人履行债权人的义务，而使自己不向第三人履行义务。这样，实际上是一人履行，消灭了两个人的债务，达到了债务人向第三人履行的效果。

《中华人民共和国物权法》第九条规定：不动产物权的设立、转让和消灭，经依法登记，发生效力，未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。此条规定意味着不动产的转移是以登记为要件。

《中华人民共和国物权法》第二十三条规定：动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。此条规定意味着动产的转移是以交付为要件。

民法理论向来都承认，不管是不动产交付还是动产交付都存在现实交付和拟制交付的问题。

现实交付指出卖人将其标的物的事实管领权转移给买受人，使标的物处于买受人的实际控制之下，由买受人直接占有标的物。现实交付一般是指具体的，可以转移实际占有物品的交付。

拟制交付是指出卖人将标的物的权利转移给买受人，以替代实物的交付。包括简易交付、指示交付和占有改定。

《中华人民共和国合同法》第133条规定：标的物的所有权自标的物交付时转移，但法律另有规定或当事人另有约定的除外。

《中华人民共和国合同法》第135条规定：出卖人应当履行向买受人交付标的物或者交付提取货物的单证，并转移标的物的所有权的义务。

在代办托运中的交付是什么交付呢?笔者认为，出卖人把货物交给了承运人，使货物处在承运人人实际占有之下，出卖人已完成了实际交货的义务，是实际交付。

一般认为，交付有三点法律意义：第一、确定标的物的所有权的转移;第二、确定标的物风险的转移;第三、确定标的物孳息的归属。

交付对标的物的风险转移有何影响?现在通行的观点有两种：即所有权主义和交付主义。

所谓所有权主义，是指买卖合同标的物的风险由所有人承担，以所有权转移的时间为风险转移的时间，无论实际占有是否转移。

所谓交付主义，是指标的物的风险由占有人负担，以标的物实际占有的转移为风险转移的标志，而不问标的物的所有权在何时转移。

由于受我国合同法的立法思想的影响，所以，我国民法理论上一般认为，在没有特别规定或特别约定的情况下，交付本身就含有“转移所有权”的内容，交付也即意味着所有权的转移。

《中华人民共和国合同法》第142条规定：标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。结合《中华人民共和国合同法》第133条的规定，在一般情况下，无论是采取所有权主义还是交付主义，交付时风险也即开始从出卖人转移给了买方。

在代办托运中的买卖合同中，依据《中华人民共和国合同法》第145条的规定：当事人没有约定或约定不明确的，依照本法第141条第二款第二项的规定标的物需要需要运输的，出卖人将货物交第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。在没有约定或约定不明确的情况下，货交承运人后风险尚于买受人承担，在代办托运中，买卖双方约定明确，货交承运人后的风险自然是由买受人承担，且法律也是这样规定的。

五、本案是否适用风险转移的规定

[1]《中华人民共和国物权法》 第九条

[2]《中华人民共和国物权法》 第二十三条

[3]《中华人民共和国合同法》 第一百三十三条

[4]《中华人民共和国合同法》 第一百三十五条

[5]《中华人民共和国合同法》 第一百四十二条

[6]《中华人民共和国合同法》 第一百四十五条

[7]《中华人民共和国合同法》 第一百四十一条

[8]《中华人民共和国合同法》 第一百二十一条