债券包销协议纠纷思维导图

原告农行锦江支行诉称，1997年3月21日，农行锦江支行与国泰证券有限公司成都营业部(以下简称成都营业部)签订企业债券包销协议约定：由农行锦江支行包销康达公司企业债券300万元，年利率11%，债券期限为24个月，农行锦江支行须在所包销的债券上加盖其印章，并负责销售、兑付及承担其中所发生的差错责任，在该债券期满兑付前，成都营业部于1997年3月24日将应付本息366万元一次性划至农业锦江支行指定帐户。该协议签订后，农行锦江支行于1997年3月分三次共划款300万元至成都营业部的帐户。该批债券到期后，农行锦江支行按约对社会公众所持债券进行了承兑。成都营业部也分别于1999年6月8日、1999年10月划款60万元、15万元共计75万元至农行锦江支行的帐户，其余欠款未付。另外，本案是农行锦江支行与成都营业部签订的企业债券包销协议，在法院追加了债券发行人、担保人之后。农行锦江支行才知道担保人是白塔公司。据此，请求人民法院判令：宣布农行锦江支行与成都营业部签订的企业债券包销协议无效;国泰证券营业部返还农行锦江支行垫付债券款291万元并赔偿损失。

原告农行锦江支行为证明农行锦江支行、国泰证券营业部、康达公司、白塔公司、内江办事处具备诉讼主体资格，向本院提交了以下证据：

农行锦江支行为证明其与国泰证券营业部之间的债券包销法律事实，举出了如下证据：

农行锦江支行为证明企业债券包销协议无效，国泰证券营业部与农行锦江支行之间的包销协议是转代理关系，且转代理关系无效，国泰证券营业部应返还农行锦江支行垫付的债券款，向本院提交了以下法律依据：《企业债券管理条例》第二十一条、《中华人民共和国民法通则》第四十二条、《中华人民共和国经济合同法》第十六条。

被告国泰证券营业部辩称，根据《中华人民共和国民法通则》有关代理的规定，代理人以被代理人名义实施的民事法律行为，均应由被代理人承担。本案债券款本息的支付义务应由第三人即债券发行人康达公司和担保人白塔公司承担，被告不负有偿付义务。根据内江市中级人民法院2000年4月20日的(1999)内法经初字第128号民事判决书认定，也应是债券持券人向债券的发行人主张民事权利。故向本院提交了以下法律依据：最高人民法院(1994年4月29日法经(1994)103号)复函。提交了以下证据：

第三人康达公司口头述称，康达公司发行企业债券是事实，但是其代理发行人是内江办事处，并非是本案的原告农行锦江支行。故农行锦江支行与本公司无任何关系。康达公司发行企业债券后，因企业目前困难，等情况好转，不管向谁都应该付款。

第三人内江办事处口头述称，一、根据《中华人民共和国民法通则》有关代理的规定，代理人以被代理人名义实施的民事法律行为，均应由被代理人承担。内江办事处只是代理发行债券，其民事责任应由被代理人即康达公司承担;二、根据川计(1997)财金149号批复，该批债券的发行范围不得超出内江市行政区域。但该批债券在成都销售，是违反了该规定，故农行锦江支行与国泰证券营业部签订的债券包销协议应属无效;三、国泰证券营业部擅自将自己销售的债券分销给农行锦江支行，就此产生的民事行为与内江办事处无关;本案债券款本息的支付义务应由第三人即债券发行人康达公司和担保人白塔公司承担，内江办事处不负有偿付义务，向本院提交了以下法律依据：最高人民法院(1994年4月29日法经(1994)103号)复函。提交了以下证据：

根据双方当事人的起诉和答辩，当事人各方对本案事实争议的问题是：1.是由康达公司还是国泰证券营业部承担返还债券款本息291万元及利息;2.国泰证券营业部与农行锦江支行包销企业债券协议是否有效。经本院庭审质证，农行锦江支行当庭举出了上述10项证据，国泰证券营业部对农行锦江支行举出的上述证据真实性、关联性、取得程序的合法性不持异议。农行锦江支行对国泰证券营业部举出的上述1—6项证据的真实性、关联性、取得程序的合法性不持异议。农行锦江支行、国泰证券营业部、康达公司对内江办事处出示的上述1—7项证据均不持异议。本院认为，白塔公司经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，应视为对原告农行锦江支行、国泰证券营业部、内江办事处所举证据放弃抗辩权。上述证据经过本院法庭审理的方式审查核实，现并无反证推翻其所举证据，其所举证据之间形成证据锁链，可以相互印证，同时与待证事实有直接内在联系，形成了完整的证明体系，具有客观性、关联性、合法性，可以作为证明案件事实的证据，本院予以采信。

本院根据本案的上述有效证据认定以下事实：

另查明，签订代理发行企业债券协议时的成都营业部于1999年8月15日，经中国证券监督管理委员会批复，变更名称为国泰证券营业部。本案发行债券正面加盖发行人盖章为经贸总公司，背面代理发行人盖章为内江办事处，发售单位为农行锦江支行市营业部。

还查明，1999年11月26日，国泰证券营业回的内江市中级人民法院起诉了内江办事处、康达公司、白塔公司债券纠纷一案，内江市中级人民法院判决认为：根据有关法律规定，国泰证券营业部和内江办事处没有兑付和垫付债券款的义务，债券兑付应由债券发行人康达公司或担保人白塔公司负责偿还。国泰证券营业部不是主张权利的当事人。故驳回了国泰证券营业部的诉讼请求。

本院认为，根据国务院《企业债券管理条例》第五条、第七条、第二十一条、第二十三条的规定：企业债券是指企业依照法定程序，约定在一定期限内还本付息的有价证券;企业债券持有人有权依照约定期限取得利息，收回本金;企业发行债券，应当由证券经营机构承销;非证券经营机构和个人不得经营企业债券的承销和转让业务。据此认定：(一)不记名债券本身已载明了债券持有人与债券发行单位之间的法律关系，谁持有债券，谁就可以主张民事权利。且承销债券，应由证券经营机构承担。康达公司发行债券的总承销商内江办事处及分销商成都营业部，是合法的债券承销机构。本案债券发行，是经具有审批权的四川省计划经济委员会、人民银行四川省分行会审批准的，债券发行有效;白塔公司的担保合同有效。发行人康达公司与内江办事处签订的企业债券代理发行协议，是双方当事人的真实意思表示，该协议属于有效协议。(二)内江办事处与成都营业部签订的代理分销企业债券协议，主体合法，内容是双方当事人的真实意思表示，该协议属于有效协议。成都营业部与农行锦江支行1997年3月28日签订的企业债券包销协议，实属于农行锦江支行代理成都营业部发售债券的行为，根据代理发行债券的背面加盖发行单位、代理发行单位和发售机构公章这一事实，可以认定农行锦江支行代理发售康达公司企业债券，康达公司是认可的。农行锦江支行主张因其不具有销售企业债券的业务范围及主体资格，故该企业债券包销协议无效。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(一)中的第四条、第十条规定：当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营。特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。本案在审理中，法院要求农行锦江支行举出法律及行政法规不允许总承销商将其代理发行的债券委托金融机构代理发行的法律、法规强制性规定，农行锦江支行未能举出以上规定。故对农行锦江支行提出的其与成都营业部签订的企业债券包销协议无效的主张，本院不予以支持。对于内江办事处提出的该批债券的发行地域超出了149号文件规定的范围而无效，该问题是属于行政机关依法处理的范围。发行地域不符合行政机关文件规定的范围，并不影响合同效力，故该合同为有效合同。(三)本案债券款应由债券发行人承担。其理由为：一是根据《中华人民共和国民法通则》第六十三条第二款的规定：代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为承担责任。本案中，农行锦江支行作为发售人，与代理人成都营业部处于同一代理地位，其代理行为应由被代理人康达公司承担，二是不记名债券的本身是债券凭证，债券本身载明了债券持有人与债券发行人之间的债券民事法律关系，谁持有债券，谁就可以作为债权人向债券发行人主张民事权出巴教农行锦江支行兑付债券款后，便取得了债券持有人的地位。债券发行人康达公司应当向债券持有人农行锦江支行偿付尚欠的企业债券款291万元及利息。农行锦江支行要求承销商国泰证券营业部返还债券款本息，不符合法律规定，本院不予以支持。内江办事处也不应当承担偿还债券款本息的责任。(四)白塔公司于1997年4月19日向康达公司提供的担保书中，未约定保证期间，根据《中华人民共和国担保法》的规定，保证期间未约定的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月，保证责任方式约定不明的，保证人应承担连带担保责任。据此规定认定，农行锦江支行在兑付债券款成为持券人后，于2000年7月19日向本院提起诉讼，农行锦江支行向白塔公司主张权利，已超过法律规定的保证期间，故白塔公司不应再承担保证责任。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十条、第一百三十四条第一款、第二款、第三款、《中华人民共和国民法通则》第六十三条第二款、《企业债券管理条例》第五条、第七条、第二十一条、《中华人民共和国经济合同法》第六条、《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定，判决如下：

引用法条