网络工程纠纷代理词范本思维导图

山东德衡律师事务所接受委托，指派我们担任本案中被申诉人D公司的代理人参加仲裁。经过庭审，依据事实和法律，发表以下代理意见。

1、申诉人H公司是否违约?

2、被申诉人D公司是否违约?

3、网络工程没有验收、交付的责任在哪一方?

4、合同余款是多少?

5、合同余款是否已届履行期限?

6、申诉人要求的违约金和律师费是否有事实和法律依据?

1999年10月9日，被申诉人D公司作为甲方、申诉人H公司作为乙方签订了网络工程合同书，对工程价款、完工日期、付款方式、H公司应当提供的网络设备部分资料、设计修改程序、验收资料、验收程序、违约责任、履行义务的先后顺序等内容作了约定。该合同是双方协商一致的意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。任何一方违反合同约定均应当承担违约责任。

2002年10月，H公司以D公司未履行全部付款义务为由向贵委提出仲裁，要求D公司支付合同余款88822.80元，承担违约金245032.79元，承担黄河公司律师费。庭审中，申诉人变更违约金数额为245032元。

H公司违约情形主要表现在：

网络工程合同第一条第4项约定“完工工期：自合同签字生效三日起三十个工作日内。”据此网络工程的完工日期应当在1999年11月19日以前。但根据2000年6月20日“有关验收问题的说明”中所说的“完成网络系统并稳定运行陆个月”来推算，完工日期为1999年12月20日。根据合同第四条第2项“工程完工后的三日内，甲方(D公司)支付合同总额的30%”及1999年12月6日H公司出具的收款收据来推算，完工日期为1999年12月3日—5日。因此，H公司没有在合同约定的工期内完成网络系统工程。

网络工程合同第四条第1项规定，设备到达安装现场H公司应当予以验收并合格。但H公司并没有履行验收义务。

网络工程合同第五—(1)条约定：“网络工程完工后，乙方(H公司)应当提供以下资料：1、网络拓扑结构及说明。2、与硬件设备配套的手册或说明书、保修卡。3、购置正版软件所配套的说明书及授权许可书。”而实际上，H公司并没有提以上资料。

网络工程合同第五—(2)—3—3、4条约定：“工程完工后，乙方(D公司)向甲方(D公司)提出书面验收通知书和验收资料，甲方(D公司)接到通知单须在三日内组织验收，合格后签定验收证明”“验收时，乙方(H公司)应当提供如下资料：(1)工程图纸(包括工程竣工图、信息点分布图、配线架跳线图)。(2)布线系统测试报告。”由此可以看出，H公司提出验收通知和提供验收资料之后才能正式验收。但实际上，直到2000年6月1日H公司才第一次提出验收通知(见验收通知单)，且没有提供验收资料(见2000年6月20日有关验收问题的说明第7项)，致使验收工作无法进行。2000年6月20日H公司出具“有关验收问题的说明”，在D公司对布线点、路由器、布线维护、信息点测试、24口配线架、信息点走线图、验收等问题做出答复后，H公司仍然没有提供验收资料，仍然没有提出进行工程验收。2000年7月10日还款计划同样可以看出，网络工程验收问题仍然没有落实。

网络工程合同第七条第1项规定：“乙方(H公司)应在规定的时间将安装调试好的网络系统交付甲方(D公司)。”安装调试工作是验收工作最重要的组成部分，该工作事实上并没有进行，又怎么谈得上交付呢?

因此，H公司严重违约，而不是其诉状中所说的“按合同的约定履行了自己的全部义务”。

首先可以肯定的是，网络工程验收是不可缺少的环节。通过验收，可以确定实际施工方案是否与设计方案一致，可以确定所用设备的规格、型号、数量、质量状况，可以确定系统是否符合设计标准、国家标准。

H公司主张D公司负有责任的依据是其提交贵委的由D公司出具的还款计划，并提出是D公司董某离职导致的。我们也注意到在还款计划中，D公司声称人员变动是致使网络工程未验收的原因之一。但这显然是D公司的误认。从有关过程来看董某离职并没有影响验收工作。首先，2000年6月1日黄河公司第一次提出验收通知，D公司即在规定时间内组织验收，验收人员中并没有董某。这就是讲，无论董某在否，工程均可以进行验收。第一次没有验收的原因在2000年6月20日H公司出具的有关验收问题的说明中一目了然，是由于工程实际施工方案与设计方案明显不一致和缺少验收资料(见本代理词第二部分)。而私自变更设计方案的是H公司，缺少验收资料也是H公司造成的。其二，在D公司对有关验收问题的说明作出答复之后，H公司本应当按答复采取相应措施直至通知验收，但H公司没有采取任何改进措施，只是一味要求结算合同款项，完全无视自己应尽的合同义务。可见，H公司拒不履行合同约定才是导致没有验收乃至本案纠纷的全部原因，其以董某离职抗辩没有丝毫道理。

网络工程合同书第四条第3项出现“网络正常运行”等词句，第七条第1项规定：“乙方(H公司)应在规定时间内将安装调试好的网络系统交付甲方(D公司)。如因乙方责任，乙方未按合同规定时间将完好的工程移交甲方，则自超期之日起乙方应向甲方每日赔偿合同总额千分之二的违约金。直至乙方履行合同止。”工程是否“正常运行”，是否“安装调试好”，是否“完好”， 显然需要通过验收来确定。只有验收合格了，网络工程才可能“正常运行”，才称得上是“完好的工程”，才称得上“安装调试好”。因此，验收是交付的先决条件。所以，从法律意义上讲，本案网络工程没有交付。根据网络工程合同第七条第1项的约定，H公司应当向D公司支付违约金，截止到2002年10月20日数额为245032*(365+365+335)*0.2%=521918.16元。

H公司提供的合同余款计算方式为：245032-122516-23693.2-10000=88822.80元。根据本案证据证实的事实，我们认为：

其三，还应当扣除以上设备相应的设计费、测试费共1046.46元((8000+18285.7)/245302*9755)。

因此，合同余款实际为：88822.80-79319.6-9755-1046.46=-1298.26元。如此，D公司支付的合同款项已经超过合同约定，H公司应当承担返还超额款项的责任，D公司不承担付款责任。

首先需要申明的是，D公司已经没有付款义务，也就不存在履行期限的问题。本部分意见纯是建立在假设D公司有付款义务的基础之上。

后履行抗辩权是我国合同法第67条赋予后义务履行者在先义务履行者未履行其义务或者履行义务存在重大瑕疵时有权拒绝履行自己相应的义务的权利。根据网络工程合同书的约定，D公司付款以H公司先履行一定义务或者达到一定条件为前提。通过本代理词第二部分、第三部分的分析，H公司应当先于D公司履行的义务包括按期完工、验收设备、提供设备资料、按约施工、提出验收通知、提供验收资料、对工程安装调试、进行整个网络工程验收等，但H公司至今未予履行。根据2000/7/10还款计划，H公司应当首先履行验收网络工程的义务，然后根据验收情况才可能确定D公司是否承担付款义务。H公司同样未予履行先义务。因此，如果D公司有款未付而拒绝支付的话，也是在行使法律规定的后履行抗辩权，不构成违约。

关于履行期限。网络工程合同书第四条规定“设备验收合格后三日内”“工程完工后的三日内”“网络正常运行一个月内”D公司才付款。界定“工程完工”“网络正常运行”无疑需要通过验收环节来明确，否则不能说工程已经完工、网络已经正常运行。也就是讲，D公司付款义务的履行期限在工程验收合格之后。2000/7/10还款计划中也进一步明确了支付合同余款的条件。本案通过H公司提交的证据3还款计划、D公司提交的证据4H公司出具的验收通知单、证据5H公司出具的有关验收问题的说明等证据均证实网络工程没有进行正式验收，这已是不争的事实。因此H公司要求付款显然太操之过急。

首先，由以上分析看出D公司严格履行了合同，没有违约情形。

其次，H公司没有提供有效证据证明D公司违约，也没有提供违约金的计算方法和依据。

综上所述，H公司的仲裁请求依法应当予以驳回。请求仲裁庭认真审核本案证据，分清双方之间的争议事实和责任，依法作出公正裁决，维护D公司的合法权益。

以上代理意见请仲裁庭考虑并采纳。谢谢!

(日期）

[1]《中华人民共和国合同法》 第四条