对非法进行节育手术罪中医师执业资格的认定的一点认识思维导图

本院认为：被告人桂枝未取得医生执业资格，擅自为他人进行节育复通手术，情节严重，其行为构成非法进行节育手术罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。鉴于被告人桂枝于案发后主动到公安机关投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚；被告人庭审时能自愿认罪，酌情予以从轻判处。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第二款，第六十七条第一款，第七十二条，第七十三条二、三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决：一、被告人桂枝犯非法进行节育手术罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，罚金20000元；二、追缴被告人桂枝的违法所得6000元。

合议庭在合议时产生二种分歧意见：

第二种意见认为：被告人桂枝虽已取得医生行医资格，但其并不具备进行节育手术的资格，而其行为显然属超范围行医，根据刑法第三百三十五条第二款之规定，也属于“未取得医生执业资格的人”，故不存在主体构成要件不符的情况，可以作为犯罪主体予以认定。

笔者同意第二种意见，理由如下：

其次，从立法本意上看，所谓的不具备某种资格，也包括了超出该资格授权的范围。刑法第二百二十五条规定的非法经营罪中的第一种情况：未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的行为，就可能构成非法经营罪。同理，取得了医生执业资格，在违反了国家关于人口与计划生育技术服务管理法规的情况下，未经许可从事了该行政法规规定的“专营”的医疗服务项目，是不是也有可能构成犯罪呢？答案显然是肯定的。

其三，非法进行节育手术罪侵害的客体是国家对医疗事业的管理秩序和广大人民的生命健康，具备执业医生资格的人从事这项手术，客观上能减少侵害人民群众生命健康事件的发生，但另一方面从根本上侵害了国家对医疗事业的管理秩序。故仅凭具备执业医生资格而免予刑事处罚，客观上无疑纵容了该类犯罪行为的发生。

作者单位：安徽省霍邱县人民法院