侵害他人商标权的不当得利思维导图

给付的不当得利，即基于无法律上的原因的给付而受有利益，并致他人受到损失的事实。其构成要件包括:基于给付受有利益、致他人受到损害和无法律上的原因。其中，无法律上的原因包括自始欠缺目的(如非债清偿)、目的不达(如预期条件不成就)和目的消灭(如解除条件成就)。在给付的不当得利中，财产因给付发生移转，但因作为其原因的法律关系未发生，现实和期待之间出现了不一致，此种事实状态即为不当得利;另一方面，基于公平原则，法律对此种不一致状态不可不管，这属于一种价值判断，因而产生不当得利返还请求权[2]。

非给付的不当得利，即基于给付以外的无法律上的原因而受有利益，并致他人受到损失的事实。可分为基于行为(受益人的行为、受损失人的行为、第三人行为)、基于法律规定和基于自然事实三种情形。“自罗马法创设不当得利诉权以来，迄至近代各国立法，皆以给付不当得利为规律之重点，并以之建立不当得利之体系”，但基于受益人行为的不当得利(侵害他人权益的不当得利)之发现，扩大了不当得利请求权的适用范围和规范功能，对于不当得利制度的发展具有重要意义。《民法通则》第九十二条关于不当得利的原则性规定没有排除侵害他人权益而获得利益，也没有规定行为人(受益人)主观上必须没有过错，因此应当包括侵害他人权益的不当得利l3]。而且，不当得利制度的目的在于剥夺受益人无法律原因获得的利益，侵害他人权益获得不当利益的也缺乏法律上的原因，自应予以剥夺。反之，如果允许侵害他人权益的人保有因侵害行为获得的利益，无疑会激…

商标权的使用权，《中华人民共和国商标法》(以下简称《商标法》)第五十一条称为“注册商标专用权”，以“核准注册的商标和核定使用的商品为限”。侵害他人商标权的使用权，是指未经商标注册人的许可，在相同商品上使用与注册商标相同的商标。简言之，即未经许可使用他人注册商标。侵害他人商标权的使用权所得利益，是指侵害人因侵害行为使自己的财产总额增加，包括积极的增加和消极的增加。财产的积极增加，是指权利的增加或者义务的消灭，以扩张其财产的范围[l]。例如，侵害人通过使用他人注册商标借用他人商标的商誉，使自己产品的价格提升、销售量增加、销售范围扩大而获得利益。财产的消极增加，是指财产本应减少，而因其减少的减免所生的利益[l]。就侵害他人商标权所得财产的消极增加而言，以侵害人应当支付而未支付的商标许可使用费最为典型。因为，“侵害人”使用他人注册商标，应当与商标注册人订立商标使用许可合同，并依照合同的规定支付商标许可使用费。侵害人未经许可使用他人注册商标，其木应支付的商标许可使用费因侵害行为而没有支付，从而使其财产总额消极地获得增加。因此，侵害他人商标权的使用权所得消极利益应包括合理的商标许可使用费。

我国学界有观点认为，依据不当得利的规定，受害人(知识产权权利人)有权要求侵害人(受益人)返还使用知识产权的所应支付的对价或者所获利益，前者为返还对价请求权，后者为利润返还请求权，两种请求权发生竞合，即受害人只能选择其一，不能叠加，否则相当于重复计算侵害人获利的数额[5]。笔者认为，对价为财产的消极增加，所得利益(利润)为财产的积极增加，不当得利所应返还者应为对价和所得利益的总和。如果认为所得利益包括应支付而未付的对价，则不存在独立的对价返还请…

商标权的禁用权，是指商标权人禁正他人使用特定商标的权利。依据《商标法》第五十二条第(一)项的规定，侵害商标权的禁用权的具体情形包括:(l)在相同商品上使用与注册商标相同商标，即未经许可使用他人注册商标。商标权的使用权和禁用权在此范围内相同，对此禁用权的侵害即为侵害商标权的使用权。木文此处所称侵害他人商标的禁用权不包括此种情形，仅指后文所述三种情形。(2)在相同商品上使用与注册商标相近似的商标。(3)在类似商品上使用与注册商标相同的商标。(4)在类似商品上使用与注册商标相近似的商标。由此可见，禁用权的范围不限于相同商标和相同商品，而是扩展至近似商标和类似商品，这是商标权不同于物权和智力成果权的特点所在，因为物权和智力成果权的使用权和禁用权的范围基本一致，而商标权的禁用权大于使用权。也正是这一特点决定了商标注册人无权在其禁用权范围内许可他人使用特定商标，也无权获得《商标法》规定的因商标许可使用所生的使用费。因此，与侵害商标权的使用权相比较，侵害商标权的禁用权所得消极利益不应包括商标许可使用费。换言之，商标注册人无权依据不当得利的规定，请求侵害人返还商标许可使用费，但可请求侵害人返还因侵害行为获得的积极利益和其他消极利益。

所谓损失，是指商标权人因侵害行为使其财产总额减少。包括现有财产利益的减少，即直接损失或积极损失和财产利益应当增加而没有增加，即间接损失或消极损失l7]。对于侵害他人权益的不当得利而言，其所谓受利益致他人受损失，基本上是指取得依权利内容应归属于他人的利益。例如，物之使用收益，为所有权之内容，归属于所有权，某人无权占住他人房屋、使用他人汽车或擅自在他人墙体上悬挂广告，均系取得应归属他人的权益，即属受利益致他人受损失，至于所有人是否有出租、使用房屋、汽车或墙体的计划，在所不问。侵害实体意义上的商标权的，侵害人实际上使用了他人的商标或者商标所附着的商誉，使消费者误认为侵害人的产品源自商标权人，侵害人因此获得的利益应当归属于商标权人。商标权人是否有许可他人使用或者加大广告投入、扩大生产增加利润的计划，也在所不问。实体意义上商标权受侵害的，积极损失包括因侵害行为导致的商标权人产品销售量的降低、销售区域的缩小、商标信誉的降低、为消除侵害行为的不利影响而增加的广告投入等，消极损失包括应当增加而未增加的商标许可使用费，即侵害人应当支付的合理的商标许可使用费。

形式意义上的商标仅有商标之名，没有任何商标价值。侵害人使用与此类商标相同或近似的商标，不会造成消费者混淆，也无从借用此类商标所附着的商誉。侵害人使用与此类商标相同或近似的商标所得利益表面上是侵害他人商标权所得，实际上是自己劳动所得。因商标权人对其注册商标没有进行实的使用，侵害行为自不会导致商标权人的产品销售量的降低、销售区域的缩小、商标信誉的降低等，与实体意义上的商标权受侵害不同，商标权人因形式意义上的商标权受侵害，不存在积极损失。“侵害人因侵害行为获得的利益”既不能推定为损害赔偿额，也不能作为不当利益返还给商标权人。否则，会鼓励人们大量注册和囤积商标，坐等他人侵害其商标权而收渔利，这显然与商标法保护商标权的旨趣大相径庭。但是，未经使用的注册商标虽然仅具有形式意义，商标注册人仍然有权自己使用或者许可他人使用并获得商标许可使用费，这也是形式意义商标的价值所在。任何人使用与注册商标相同的商标，都应当经商标注册人许可，并支付合理的商标许可使用费。因此，因形式意义上商标权的使用权受到侵害的，商标权人有权依据不当得利的规定，请求侵害人返还合理的商标许可使用费。因形式意义上商标权的禁用权受到侵害的，商标权人不得请求侵害人支付商标许可使用费。

此处的因果关系，是指一方获得利益与他人受到损失须互为因果。关于因果关系的理解，民法理论上存在直接因果关系说和非直接因果关系说。直接因果关系说认为，一方获得利益和他人受到损失必须基于同一事实产生。如果获得利益的原因事实与受到损失的原因事实不同，即使两原因事实有牵连关系，也不成立不当得利ll]。直接因果关系说为德国传统见解，其目的在于适当限制不当得利适用请求权的范围，使受到损失者不得对于间接获得利益的第三人请求返还其所获得的利益。非直接因果关系说认为，获得利益与受到损失之间的因果关系不以产生于同一原因事实为限，即使取得利益和他人损失产生于不同的原因事实，若社会观念认为两者有牵连关系，取得利益和受到损失之间即存在因果关系l8]。两种学说争论的焦点在于因第三人行为的介入引起财产变动是否成立不当得利。以甲拾得乙的财物而赠与丙为例。依直接因果关系说，乙与甲之间成立不当得利，但乙所受损失与丙所得利益之间没有因果关系，乙不得依不当得利的规定请求丙返还其所受财物。依非直接因果关系说，乙所受损失与丙所得利益存在因果关系，也可成立不当得利。其理由在于，不当得利制度之作用，系在于基于公平之理念，而对于财产价值之不当移动，加以调剂，故对于因果关系之有无，亦应基于公平理念，而依社会上一般观念决之。如损益之间，有第三人行为之介入，若该财产价值之移动，依社会观念上认为不当时，即应适用不当得利之规定，使之返还。由于直接因果关系说不符合不当得利的木旨和公平观念，非直接因果关系说符合一般社会观念，也更能充分发挥不当得利制度的作用，逐渐成为通说。我国学界多数观点认为，《民法通则》第九十二条的规定采纳了非直接因果关系说，即只要他方受到的损失是由取得不当利益造成的，或者如果没有一方不当利益的取得，他方就不会受到损失，均应认为获得利益与受到损失之间有因果关系，成立不当得利[7]。

在侵害他人权益的不当得利类型中，侵害人所得利益和权利人所受损失都产生于同一事实即侵害行为，通常不发生第三人行为介入问题，应采纳直接因果关系说，即只要因侵害应归属于他人权益而获得利益，即可认为基于同一原因事实(侵害行为)致他人受到损失，获得利益和损害之间存在因果关系。就侵害商标权的不当得利而言，其木质在于使用他人商标或者附着于商标上的商誉，因此所得利益应当归属于商标权人。换言之，侵害人因侵害行为所得利益即为商标权人所受损失。但是，不当得利制度的目的在于使侵害人返还其所获得的不当利益，而非填补商标权人所受的损失，不能将商标权人所受损失推定为侵害人所得利益。