侵权责任法解读第三十条：正当防卫思维导图

正当防卫是指本人、他人的人身权利、财产权利遭受不法侵害时，行为人所采取的一种防卫措施。正当防卫作为行为人不承担责任和减轻责任的情形，其根据是行为的正当性、合法性，表明行为人主观上没有过错。正当防卫是法律赋予公民自卫的权利，是属于受法律鼓励的行为，目的是保护公民本人、他人不受侵犯。在世界各国的法律中，正当防卫均作为不承担责任和减轻责任的情形之一。例如《德国民法典》第227条规定：“正当防卫的行为不违法。正当防卫是指为避免自己或者他人受现时的不法侵害而进行的必要防卫。”

正当防卫应当同时具备以下六个要件：

本条基本沿袭了我国民法通则的规定，对正当防卫的内容没有明确规定，即没有明确规定是为了谁的利益而采取防卫行为。民法通则第一百二十八条规定：“因正当防卫造成损害的，不承担民事责任。正当防卫超过必要的限度，造成不应有的损害的，应当承担适当的民事责任。”采取这种立法模式的还有《俄罗斯民法典》和《越南社会主义共和国民法典》。例如《俄罗斯民法典》第1066条规定：“正当防卫所致损害，如防卫行为未逾必要限度，不应予赔偿。”《越南社会主义共和国民法典》第617条规定：“正当防卫造成他人损害的，加害人不向受害人赔偿损害。防卫过当造成他人损害的，加害人必须向受害人赔偿损害。”

《欧洲侵权法基本原则(草案)》仅将正当防卫的内容界定为“保护自身的利益”，该草案第7-101条规定：“下列情形构成一般侵权责任的抗辩事由：(1)为保护自身利益防止非法侵犯;(2)紧急避险;(3)救济机关不能及时提供救济;(4)取得受害方的同意，或受害方同意承担受损害的风险;(5)合法授权，比如许可证。”

我国刑法明确规定了正当防卫的内容。该法第二十条第一款规定：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。”

经过研究认为，本条和我国民法通则虽然没有对正当防卫的内容作出规定，但借鉴德国、日本等国家或地区法律的规定，正当防卫应是为了保护本人或者他人的人身、财产权利而实施。

只有满足以上六个要件，才能构成正当防卫，行为人(防卫人)才能免予民事责任。

(一)遭受损害的主体

(二)遭受损害的客体

本条规定，正当防卫超过必要的限度，造成不应有的损害的，应当承担适当的责任。

如何确定和理解正当防卫的必要限度，学术界有各种各样的学说。多数意见认为，从权衡各方利益的角度考虑，既有利于维护防卫人的权益，也要考虑到对不法行为人的合法权益的保护，防卫行为应以足以制止不法侵害为必要限度。从防卫的时间上讲，对于侵权人已经被制服或者侵权人已自动停止侵权行为的，防卫人不得再行攻击行为;从防卫手段来讲，能够用较缓和的手段进行有效的防卫之情况下，不允许用激烈手段进行防卫。对于没有明显危及人身、财产等重大利益的不法侵害行为，不允许采取造成重伤等手段对侵权人进行防卫。

正当防卫超过必要的限度，造成侵权人不应有的损害的，防卫人应当承担适当的责任。所谓“适当的责任”，指不对侵权人的全部损失赔偿，而是根据防卫人过错的程度，由防卫人在损失范围内承担一部分责任。