对新破产法草案的建议思维导图

1.新破产法草案目前对撤销权的规定仍采取列举方式。笔者认为，司法实践中破产欺诈行为形式多样，立法应采取列举加概括方式，在列举规定外再概括规定可撤销行为的一般性质。管理人可依据对可撤销行为的一般性规定行使撤销权，以利灵活运用，打击违法行为。

2.完善列举规定，增加可操作性。如无偿转让行为的标的不应仅限于财产或财产性权利，无偿设定用益物权、清偿超过诉讼时效的债权等也应在其中。但日常生活中低值随意性物品的赠与，不得撤销，以合情理。以明显不合理的低价转让财产或财产权利的行为，在一些国家的立法中称为违反正常经济原则处分财产行为，其范围还应包括订立其他有关财产的权利义务明显不对等的合同，以非正常高价购买财产等行为。立法对“明显不合理的低价”应规定一般性标准，包括确定正常价格的标准及一定的正常降价比例。此外，还可依据特定程序来确认行为是否合法，如是否采用公开拍卖等可保证交易公平的竞价出售方式等。以明显不合理的低价转让财产或财产权利的行为，还可能发生在以物抵债的清偿中，甚至发生在法院的强制执行中。在这些情况下管理人能否主张撤销，法律也应规定。

3.各国立法通常规定，管理人为行使撤销权的主体。但在实践中可能出现债权人与管理人对应否行使撤销权意见不一的情况，这时债权人能否提起撤销权诉讼，如何解决，立法应作规定。

4.完善法律责任规定。其一，规定违法者的民事赔偿责任，使其不能得到任何经济利益，使债权人得到损失补偿。其二，在刑法中增加对破产欺诈犯罪的规定。在新破产法出台之前，就应考虑制定刑法相关修正案。其三，扩大对欺诈逃债行为的处罚对象范围。因破产企业的一些违法行为是在与对方当事人同谋下，甚至在某些政府官员支持下进行的，对这些违法人员的行为也必须给予相应的处罚。

5.完善法律监督机制。地方保护主义已成为破产欺诈行为的保护伞，为此，必须加强上级法院对下级法院的司法监督。破产案件的审理具有不可逆转性，所以在破产程序中一般以裁定解决问题，并不允许上诉。如何在不影响破产案件审理效率的情况下合理解决监督机制，也是新破产立法必须考虑加以解决的问题。对此，许多委员在破产法草案审议过程中也提出了意见。

6.新破产法应建立关联债权劣后清偿制度。在母公司对子公司有不公平的控制行为、关联交易等行为时，对母公司享有的对子公司的债权尤其是关联交易产生的债权，在破产程序中应实行从属求偿的原则，即其债权劣后于破产企业的其他普通债权人清偿。对与破产人有特殊密切关系的内部人员，如其亲友、公司的董事等高级管理人员、合伙人、律师等，与破产人发生的债权，如向破产人提供服务而发生的债权，法院可以根据情况将其限制在合理的限度内，以避免发生虚报债权等欺诈行为。