如何分配医疗过错举证责任思维导图

1、患者应当承担初步举证责任。在医疗损害赔偿诉讼中，患者应当对损害赔偿请求权的成立，负有初步的举证责任。即原告首先应当证明其与医疗机构间存在医疗服务合同关系，接受过被告医疗机构的诊断、治疗，并因此受到损害。

2、举证责任是可以转移的。如果患者对损害赔偿请求权成立的证明达到了表见真实的程度，证明责任就向医疗机构转移。也就是说这样的情况下，医疗机构应当提供证据反驳原告的诉讼请求，即医疗机构应当证明其医疗行为与损害结果之间不存在因果关系或其医疗行为没有过错，这是合情合理的。如果医疗机构不能提出具有合理说服力，足以使人信赖的证据，医疗机构就要承担败诉的结果。

3、确定责任转移的依据。首先，患者的医学知识非常有限，并且在治疗过程也处于被动服从的地位。因此，依据公平和诚实信用原则，应当由医疗机构承担举证责任。举证责任应当由距离证据最近或者控制证据源的一方当事人负担。对因果关系和医疗过失的认定，涉及医学领域中的专门问题，一般都要通过鉴定才能确定。

医疗损害责任在《侵权责任法》第7章用11个条文予以规定，足见立法的重视与现实中矛盾的多发。在侵权法出台以前，《医疗事故处理条例》（国务院2002年）与《民事诉讼证据规定》（最高院2004年）是处理医疗损害责任的依据。但侵权法出台后，改变了上述规定的诸多做法。根据上位法优于下位法，显然，应该适用侵权法的相关规定。

一是改变了侵权的构成。根据侵权法第54条的规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。因此，医疗机构承担损害赔偿责任不以构成医疗事故为前提。只要有过错，造成损害，就得赔偿。

二是改变了医疗机构的举证责任分配。根据《民事诉讼证据规定》第4条第1款第（8）项的规定，因医疗行为引起的侵权诉讼，医疗机构要对医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任，即实行举证责任倒置。现在，侵权法确立了医疗损害责任的过错责任归责原则，只有在第58条规定的三种情形下（违反诊疗规范及病例资料问题），法律推定医疗机构有过错。笔者认为，由于医疗机构在此三种情形下，并不能举证以说明自己无过错。所以，此条并非过错推定责任，仍然是过错责任。另外，此条第1项，所谓医疗机构违反诊疗规范的行为因为目前在医疗界并没有同一适用的《诊疗规范》。故而，患方还需就此申请医疗鉴定才能够确认。

《医疗事故处理条例》第五十八条患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：

病历资料一般分为两大类：客观性病历资料和主观性病历资料。客观性资历资料是指记录患者的症状、体征、病史、辅助检查结果、医嘱等客观情况的资料，还包括为患者进行手术、特殊检查及其他特殊治疗时向患者交代情况、患者或其近亲属签字的病历资料。

主观性病历资料是指在医疗活动中医务人员通过对患者病情发展、治疗过程进行观察、分析、讨论并提出诊治意见等记录的资料，多反映医务人员对患者疾病及其诊治情况的主观认识。

一般来讲，主观性病历资料涉及知识产权，患方不能复印。侵权法第61条对此予以详细规定。但可以由司法机关予以调取。此案中，由于医疗纠纷，需要病历资料来做医疗过错鉴定，所以，其范围就包括了客观性与主观性的病历资料。

[1]《中华人民共和国侵权责任法》 第五十四条

[2]《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第四条

[3]《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第五十八条

[4]《医疗事故处理条例》 第六十一条

[5]《医疗事故处理条例》 第五十八条