通过诉讼让医院承担赔偿责任的三种方法思维导图

1、主体必是医疗机构及其医务人员。

首先，最高法关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干意见第42条规定：“法人或其他组织的工作人员因职务行为或者授权行为发生的诉讼，该法人或其他组织为当事人。”第45条规定：“个体工商户、农村承包经营户、合伙组织雇用的人员在进行雇用合同规定的生产经营活动中造成他人损害的，其雇主是当事人。”

所谓损害后果，是指因医方违反其注意义务的行为给患者造成人身损害后果。

虽然医疗事故的后果往往不限于人身损害，如造成患者及其近亲属的财产权损害、精神损害、名誉权、隐私权的损害等等，但这些损害对是否构成医疗事故不产生影响，只有在确定赔偿问题时才有意义。这里人身损害应包括以下内容：

健康损害应当包括两个方面内容：一是组成人的身体的躯干、肢体、组织及器官受到损害使其正常功能不能得到发挥的；二是虽然表面上并未使患者的肢体、器官受到损坏，但致其功能出现障碍的。如大脑受药物刺激造成的精神障碍。

一些虽未影响到患者肢体、组织和器官的功能，但却对肢体、器官、组织有一定损害，给患者造成身体痛苦和精神痛苦的。如刀伤及其疤痕，虽然对健康没造成太多影响，但身体毕竟造成损伤，使其遭受身体和精神上的痛苦。除此，身体损害不仅包括组织、器官等，人体的毛发、和指、趾甲等也是人体的组成部分。对于诸如因过失而导致患者头发脱落等损害的，也应认定为造成人身损害。

所谓违规行为指违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗规范、常规的行为；也包括医疗卫生单位内部制定的具体操作规程。

如果医疗机构及其医务人员的行为没有违反法律、规章制度、操作规程、技术要求等，即使造成了事实上的损害结果，也不能按医疗事故处理（但并不意味着不必赔偿）。

违规行为应当是发生在医疗活动中。医疗活动的范围，应当自患者在医院挂号以后开始，至医疗终结时结束。在这期间的医疗护理过程中所发生的医疗行为，均属于医疗事故构成中行为的范围。医护人员非正式的医疗活动，即在正当的医疗护理过程以外的医疗活动，造成患者损害的，不构成医疗事故责任，按一般侵权行为比对处理。

医院只在有因果关系存在的情况下，才为其行为负损害赔偿责任。因此，患者的损害后果必须是医方的医疗违章行为所致。

最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第4条第（8）项规定：“因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。”根据这一规定，医疗事故侵权责任实行因果关系推定和过错推定，即人们常说的举证责任倒置，由医疗机构承担医疗行为没有过失和医疗行为与损害后果之间没有因果关系的举证责任。

因果关系推定和过错推定的原则，意味着受害人在因果关系和医疗机构存在过错上就不必举证证明，而由法官实行推定。受害人只要证明自己在医院就医期间受到损害，就可以向法院起诉，不必证明医院的医疗行为与损害结果有因果关系，同时也不必证明医院一方的过错。这样对受害人实现赔偿的权力是有利的。

医疗事故的主观过错表现为：行为人在诊疗护理中有过失。医疗过失的形式，既可以是疏忽，也可以是懈怠，但绝不包括故意。医院作为责任人，也应具有过失，但这是监督、管理不周的过失，采用推定形式。

我们需特别注意的是应怎样判断医疗机构和医护人员的过失。

首先：应确定其在行为时应承担怎样的注意义务。

注意义务从高到低分为善良管理人的注意、与处理自己事务为同一的注意、普通人的注意。医疗机构和医护人员承担的职责是为患者解除病痛治疗疾病，责任重大，应当承担善良管理人的注意义务。这是最高的注意义务，要求行为人在行为时极尽谨慎、勤勉之义务，极力避免损害发生。违反之，则构成过失。

其次：应确定其是否尽了善良管理人的义务。

应当以医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范，特别是医疗卫生管理的部门规章、诊疗护理规范为依据来判断。这些法律法规是医疗活动是否有过错的基本依据。

医疗行为造成患者损害，如果医护人员和医疗机构没有过错，医疗机构就不承担侵权赔偿责任。

综上所述：只有以上5点要件完全具备，才能让医疗机构承担赔偿责任。但实际操作起来并不像上面所说的这么复杂——患者只需向卫生行政部门申请或与院方协商共同向医学会提出医疗事故鉴定，而是否符合以上5点构成要件的难题交给专家们去考虑。

如果有一方当事人对鉴定结论不满意，可自收到首次鉴定15日内，向医疗机构所在地卫生行政部门提出再次鉴定申请；通常两次鉴定后，鉴定程序就终止了。

《医疗事故处理条例》第21条第二款规定：“必要时，中华医学会可以组织疑难、复杂并在全国有重大影响的医疗事故争议的技术鉴定工作。”“必要时”指需受以下三部门之一委托：国务院卫生行政部门；省、自治区、直辖市、人民政府卫生行政部门；省、自治区、直辖市高级人民法院。这是申请中华医学会鉴定的形式要件。

除满足这些外，实体上还应满足“疑难、复杂或在全国有重大影响”。比如：病例本身罕见、患者体质特异、首次鉴定和再次鉴定结论明显分歧、或争议的事项涉及的时间久远、牵扯的医疗机构多、涉及其他中央国家机关的职责、具有涉外因素等等。

经鉴定构成医疗事故的，医患双方可以就损害赔偿数额自行协商解决，也可以申请卫生行政部门居间调解解决。如都不成，患者可直接向人民法院起诉。

若依医疗事故鉴定结论来解决损害赔偿问题，就一定会适用2004年9月1日起实施的新《医疗事故处理条例》。而按《条例》49、50、51、52条的计算标准，实际得到的赔偿是很低的。此点将在后文以例证形式论述。

第二种方法：以侵权为由，诉医院人身损害赔偿。

笔者曾办过一案，在市、省两级医疗事故鉴定结果都是“不构成医疗事故”的情况下，仍以侵权之诉，通过司法鉴定取得结论打赢官司，得到高额赔偿。

那么医疗事故鉴定的法律效力究竟是怎样的？为什么它有时被作为判案依据，有时却又被放置一边不予采信呢？

这是因为医疗事故技术鉴定，按其法律属性而言，是医疗行政部门对医疗单位进行行政处罚的主要依据，是行政机关为规范医疗卫生行政管理所立行政法规所要求的实质要件。但它并不是法院审理医疗纠纷案件的唯一依据，《医疗事故处理条例》对法院而言只是参照执行。

最高人民法院副院长李国光在《突破民事审判新难点》讲话中说：“是否构成医疗事故，不是认定医疗过失损害赔偿责任的必要条件”，“医疗事故鉴定结论只是人民法院审查认定案件事实的依据，是否作为确定医疗单位承担赔偿责任的依据，应当经过法庭质证”。

而医疗侵权从性质上而言属于民事侵权行为的一种，具体包括医疗事故、医疗差错和一般侵权行为。

医疗侵权的内涵和外延均大于医疗事故，两者是包容与被包容的关系。所以鉴定不构成医疗事故并不能否认有构成医疗差错或一般侵权行为的可能性。

患者的权益范围相当广泛，不仅包括生命权和健康权，而且还包括财产权、知情权、隐私权等一系列权益，而《医疗事故处理条例》只规范了构成医疗事故的这一类情况，对其他两类侵权并未涉及。所以只要是医务人员侵犯了患者受法律保护的权利或利益，造成损害后果的，在具备主观过错和因果关系时，便可能构成医疗侵权。

最高人民法院副院长黄松有在2003年3月26日召开的全国民事审判工作会议上，明确指出：“人民法院在审理因医务行为而发生的损害赔偿案件时，要正确理解上位法与下位法之间的关系，要正确理解《医疗事故处理条例》第49条第二款关于‘不属于医疗事故的，医疗机构不承担赔偿责任’的规定。对于鉴定机构认为不构成医疗事故，但经审理能够认定医疗机构确实存在民事过错，符合民事侵权构成要件的，人民法院应当根据《民法通则》第106条第二款等法律关于过错责任的规定，确定医疗机构应当承担的民事责任，以保护患方的合法权益。”

综上所述，医疗侵权和医疗事故在法律上是两个不同的法律概念，两者各有不同的构成要件，只要构成民事侵权的要件，医疗单位就需承担赔偿责任，就可以按照2004年5月1日正式施行的最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》所规定的计算方法取得高额赔偿。

而目前，仍有相当多的人认为医疗事故鉴定结论是处理医疗纠纷的唯一依据，认为：医疗行为经医疗事故鉴定委员会认为医疗部门行为中存在重大过失，确实构成了医疗事故的，才可以要求赔偿。这个观点在卫生界有相当的代表性，也广泛存在于一些基层法院法官的思想中。

第三种方法：以双方构成医疗服务合同，诉医院违约赔偿。

医疗契约的成立与一般契约一样，经过要约与承诺达成合意而成立，即患者提出诊疗的要约，医院接受要约即承诺，医疗契约即告成立。一般以患者到医院要求挂号，医院接受其挂号要求为标志，医疗契约自此成立。此类契约以疾病之诊断治疗为目的。

医院的义务为：遵守医疗部门规章、诊疗护理规范规定的诊疗义务，遵守医疗卫生管理法律和行政法规规定的义务，遵守国家法律关于保护民事主体合法权益不受侵害的法定义务。具体主要有：诊疗义务、制作保存病历的义务、为取得患者有效承诺而进行说明的义务、转诊义务、疗养指导之说明义务、保密义务等。

患方的义务主要为按时支付医疗费用的义务及诊疗协力义务等。

医疗行为本身使医师与患者处于“协力关系”，患者应配合医师的诊疗需要，力求治疗效果的完美，如按时服药、按时就诊。如果患者不给与配合，医师的医术再高明也无法实现合同目的。患者不与医师合作治疗疾病，虽无法律上的违约责任，但应自行承担健康上的不利后果。而对院方而言，需及时固定证据，以便日后达到免责目的。院方应在此问题上加强管理，多做工作，使双方的合同关系能充分的为我所用，摆脱诉累。

二、三种方法归责原则的区别及举证责任的承担

三、多渠道诉讼的根源在哪里

[1]《中华人民共和国合同法》

[2]《中华人民共和国立法法》

[3]《医疗事故处理条例》

[4]《中华人民共和国民法通则》 第一百零六条

[5]《医疗事故处理条例》 第二条

[6]《医疗事故处理条例》 第二十一条

[7]《医疗事故处理条例》 第四十九条

[8]《中华人民共和国民事诉讼法》 第四十二条

[9]《中华人民共和国民事诉讼法》 第四十五条

[10]《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第四条

[11]《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》