议无民事行为能力人侵权的民事责任思维导图

判决一：

判决二：

这一观点主张幼儿园与幼儿之间法律关系的性质是管理和被管理的关系，不承认在幼儿园与幼儿之间存在所谓监护关系。幼儿园应当对幼儿尽善良管理人的义务，幼儿园如果疏于管理之责，使幼儿受有不当损害或侵害他人权益，说明幼儿园有过错，有过错就必须承担过错责任。北京市第一中级人民法院在审理张冲自杀案和上海市中院审理的肖涵诉上海五十四中赔偿案均采纳了此种观点，认为认定此类关系是监护的法律关系没有法律依据。

管理说的观点受到了学者们广泛的质疑，认为此类关系应当定位为监护与被监护的关系为宜，主要理由有：一是幼儿园所尽的管理之责在实质上是代行了监护职责;二是以监护关系论可以在最大程度上保护受害人的合法权益。这种观点姑且称为临时监护说。临时监护说又有两种形式，一是监护责任转移说;二是委托监护说。分述如下。

(1)、监护责任转移说。此种观点认为幼儿的法定监护人将幼儿送至幼儿园以后，其监护责任即转移为幼儿园所有。在一定的时间和空间条件下幼儿的法定监护人就失去了对幼儿的监督和管理。只有承认幼儿园对幼儿有监护权，才能弥补幼儿在幼儿园期间的“监护真空”，有利于幼儿的健康成长。如上述判决之二，法院即认为幼儿的法定监护人的监护权全部转移给幼儿园，幼儿的法定监护人不承担民事责任。

“管理说”与“临时监护说”是仁者见仁，智者见智，各有其合理内核。我认为在此两说间作取舍，有以下问题要讨论。一是幼儿园实质上是否行使了监护的部分职责。二是幼儿的法定监护人与幼儿园之间是否形成委托关系。三是法定监护是否可以转移，试作分析。

在《意见》的第10条中规定了监护人的具体监护职责，如保护被监护人的身体健康，对被监护人进行管理和教育，在被监护人合法权益受到侵害或者与人发生争议时代理其进行诉讼等等。毫无疑问的是幼儿在幼儿园学习和生活期间，幼儿园有义务对幼儿进行管理和教育，这一点就是持“管理说”的同志也没有异议。而对幼儿进行管理和教育正恰恰是监护的部分职责。同样明显的是当有幼儿的法定监护人存在时，幼儿所受到不法侵害时代理其进行民事诉讼活动的理应是其法定监护人，而不是幼儿园。所以说幼儿园在实质上行使了监护的部分职责。

一般而言，委托关系的形成必须有委托合同双方当事人的合意。在幼儿的法定监护人将幼儿送至幼儿园时,幼儿园表示接受，即此时双方达成了这样的合意，幼儿在幼儿园期间的行为受幼儿园监督和管理。虽然双方对监督和管理并没有明确的书面意思表示，但我认为幼儿园接受幼儿的默示行为就说明了幼儿园同意了幼儿法定监护人的委托，双方形成委托关系。委托关系共同指向的对象是部分监护职责。

基于上文的分析，可以看出“监护责任转移说”的观点是不能成立的。而“管理说”的不足之处是仅仅看到了幼儿园与幼儿之间的管理关系，没有认识到这一管理职能实质上是行使了部分监护职责。同时亦没有注意到幼儿的法定监护人与幼儿园之间的委托关系。所以我认为“委托监护说”的观点更为客观和全面。在理解此说时，有以下几个问题须注意：

我认为确定无民事行为能力人侵权民事责任的归责原则，应注意两点：一是此种原则在处理无民事行为能力人侵权时应处于基础性的地位，要作为解决此类型纠纷的理论屏障;二是尽可能关照此种原则在逻辑上的周延，这要求在确立归责原则时，既要考虑一般情形，又要顾及特殊情形。通过对上述各种观点的观察，可以发现，对无民事行为能力人侵权归责原则的确定主要表现在对《民法通则》第133条和《意见》第160条的理解上，学者们观点的分歧也正源于他们对此两则条文有不同的认识。本文试加以评析。

有人认为第160条中规定有单位有过错的字样，同时也将单位有过错作为单位承担民事责任的依据。所以说第160条规定的是过错责任原则。这表明在诉讼中必须由原告举证证明单位有过错。我认为将上述条文理解为过错推定责任更有利于保护受害人的合法权益。这是因为由原告向法庭举证证明单位有过错较为不易。而采用过错推定责任原则时，由单位向法庭举证，将较为不易的举证责任赋予单位，使原告在诉讼中处于有利的地位。综上所述，无民事行为能力人侵权的归责原则是以无过错责任为原则，公平责任为补充，过错推定责任为例外这样一个多元的归责体系。

1、幼儿园这一特定的场所与幼儿的法定代理人之间的关系是委托关系，幼儿园受幼儿法定监护人的委托行使部分监护职责，但法定监护人的监护地位并不因此而转移给幼儿园，对此不同的法律地位就应适用不同的过错标准和归责原则，所以当无民事行为能力人侵权时考虑法定监护人责任和幼儿园责任时不可将两者等同。

2、无民事行为能力人侵权民事责任的归责原则是一个多元的体系，区别一般情形和特殊情形。在确立归责原则时，首先要确立的是所归责对象的法律地位，其次才是在多元的归责体系中作出选择。以本文所举的案例来说明，幼儿园和幼儿法定监护人的地位不同，因此在归责原则选择时，对幼儿园采取的是过错推定责任，而对幼儿的法定监护人采取的则是相对无过错责任。