完善收购法律制度思维导图

上市公司收购的法律体系是指涉及上市公司收购的法律、法规、规章等规范根据不同的调整对象而形成的统一整体。具体而言,一个完整的上市公司收购的法律体系应当由以下几方面的规范构成:收购程序规范、信息披露规范、收购监管规范、反垄断规范等。各国上市公司收购法律体系在内容上一般均包括以上内容,比如,美国关于上市公司收购的法规有:1968年《威廉姆斯法》,该法规定了收购程序、信息披露、监管等问题;《谢尔曼法》、《克莱顿法》、《联邦贸易委员会法》等法律调整上市公司收购过程中的反垄断问题。

就调整上市公司收购的规范性文件的强制效力而言,我国以外的国家或地区一般采用两种模式,第一,采用自律性规范调整,比如英国,其自律性规范《城市守则》是调整上市公司收购的主要规范。第二,采用法律规范调整,比如,美国、日本。

我国上市公司收购法律体系主要由《证券法》、《公司法》、《股票交易与发行管理暂行条例》(以下简称《股票条例》)、《国有资产评估管理办法》、《收购办法》和《上市公司股东持股变动信息披露管理办法》(以下简称《披露办法》)以及上市公司收购信息披露格式等规范性文件构成。就规范的效力而言,我国采取的是第二种模式即所有规范均具有强制力;从内容上看,这些规范涵盖了收购程序、信息披露、收购监管等问题。

我国现行上市公司收购法律体系主要存在以下问题,如上市公司收购立法层次过多,而具有实际操作性的规范以行政规章为主,效力层次有欠缺。

上市公司收购是一项复杂的交易,牵涉到收购人、目标公司、目标公司股东、目标公司董事会等各方当事人。这些当事人在上市公司收购中所处的地位和所起的作用各不相同,其中处于主要地位的是收购人和目标公司股东。

收购人是指通过受让上市公司股份获得或者试图获得上市公司控制权的人,包括法人、自然人或者其他经济组织。在上市公司收购中,收购人承担信息披露、发出强制性收购要约等义务。但收购人往往通过某种安排和其他人一起购买目标公司股份,以规避这些义务。为防止出现该情形,一些国家和地区上市公司收购制度大都引入了一致行动人的概念。综观一些国家和地区的有关规定,一致行动人是指通过某种安排,互相之间积极合作,通过其中任何人取得某公司股份以取得或巩固对公司的控制权的人。一致行动人的概念存在以下特点:存在行动的合意、取得一个目标公司的投票权、积极地进行合作、以获得或巩固对目标公司的控制权为目的。

我国《披露办法》也对一致行动人做出了界定:通过协议、合作、关联方关系等合法途径扩大其对一个上市公司股份的控制比例,或者巩固其对上市公司的控制地位,在行使上市公司表决权时采取相同意思表示的两个以上的自然人、法人或者其他组织。可见我国在一致行动人定义中增加了对其在行使表决权时的"一致行动性"的要求,我们认为这样的限制固然可以增加一致行动人认定的准确性,但同时又可能造成困境。因为行使表决权是取得股份的结果,而认定一致行动人的意义在于在其取得或者将取得股份时令其承担一定义务,但是此时其可能尚未行使过表决权,而等到行使表决权再认定其构成"一致行动人",则认定意义已经丧失。因此,我们认为不应把行使表决权时的一致意思表示作为认定一致行动人的必要条件。

被收购人是指上市公司收购所指向的目标,即被收购的上市公司。被收购人是一个比较笼统的概念,其内涵不是很明确。在我国《收购办法》中,被收购人有三种表述,即被收购公司、被收购公司的股东和被收购公司的董事会,这种表述比较科学、合理。需要注意的是,无论是协议收购还是要约收购,交易标的虽然均为上市公司的股票,但收购人的交易对方为持有该等股票的股东,这属于两个不同层面的问题。此外,由于被收购公司、被收购公司的股东和被收购公司的董事会属于不同的民事主体,所以从理论上讲,应当对他们各自的权利、义务和责任严格区分,不能加以混淆。

综观一些国家和地区上市公司收购制度,上市公司收购的方式主要有要约收购、协议收购和集中竞价交易收购,本文主要讨论要约收购和协议收购问题。由于协议收购往往是一对一进行的,存在公正、公平、公开以及有效监管的问题,因此有些国家和地区就排除了协议收购的合法性,只有证券市场发达,法律、监管机制完备的国家和地区,才允许对上市公司股份进行协议收购,如英国规定经证券管理部门批准,收购人可以进行协议收购。由于我国证券市场特殊的发展过程,我国《收购办法》规定也允许协议收购,如果协议收购股份比例达到了强制要约收购的比例,则收购人必须进行要约收购。