工伤认定行政案件审判的有关问题分析思维导图

1、国际劳工大会对工伤的界定

2、我国学术界对工伤的界定

3、工伤与非工伤界限分析

1、工伤事故是发生在各类用人单位中的事故

2、工伤事故是职工在工作时间和工作场所因工作原因所遭受的伤害

3、工伤事故是职工在执行工作职责中发生的事故

《工伤保险条例》列举了七种应当认定为工伤的情形和三种视同工伤的情形，同时也规定了三种不得认定为工伤或视同工伤的情形。一般而言，绝大多数的职工伤亡情形要么符合第十四条、十五条的肯定性规定，且不在第十六条排除性规定之列，可认定为工伤；但从司法实践看，还有很多情形既不符合认定工伤或视同工伤的条件，也不符合不予认定工伤的条件，如，在工休期间发生的伤亡事故、遭受原因不明的第三方侵害造成的伤亡、工作中遭受自然力的伤害、参加单位组织的活动中发生伤亡事故等等，当其申请工伤认定时，就找不到法律规定的对应之情形，那么对该伤亡事故究竟作何认定以及适用哪一法律条款就成为困扰有关机关的问题。遇到该种情形，一种观点认为劳动保障行政部门经调查取证后发现，职工的伤亡情形既不符合第十四、十五条的肯定性规定，也不属于第十六条的排除情形，比如职工在下班途中不慎滑倒摔至重伤，大多数劳动保障行政部门认为，既然职工的伤亡事故不符合条例第十四、十五条规定的情形，则不论其是否符合第十六条的规定，都应认定为非工伤。笔者认为，职工伤亡情形千变万化，原因也复杂多样，有的是在私自加班过程中受伤，有的是在厕所或去车间的通道上受伤，有的是在自行帮助别人或从事有利于用人单位但并非其职责的事务中受伤等等，如果我们对工作时间、工作场所、工作原因作狭义理解的话，很多伤亡职工将得不到工伤认定和保险救济，这对作为社会弱势群体的他们是很不公平的。

工伤认定是由劳动保障行政部门负责，劳动仲裁部门及人民法院均无权认定。同样，劳动能力鉴定由劳动能力鉴定委员会负责，劳动仲裁部门及人民法院也无权认定。如果当事人未经工伤认定或未经劳动能力鉴定就提起诉讼，人民法院应当如何处理？相关法律并未就此作出规定。此外，劳动仲裁与诉讼也存在衔接上的问题：首先，仲裁主体与诉讼主体的衔接存在问题。未参加仲裁的工伤事故赔偿案件当事人参加诉讼，是否可以判其承担民事责任，这在审判实践中存在着争议。其次，仲裁请求与诉讼请求的衔接存在问题。仲裁的一方当事人未起诉，但在答辩中提出了请求，此时对该请求应否审理？再次，判决内容与仲裁内容的衔接存在问题。经常有用人单位在诉讼中称，劳动者未起诉，法院却判决用人单位履行给付义务，违反了民诉法“不告不理”的原则。这些问题，都是审判实践中经常遇到而又最为棘手的问题，有待在今后的立法中加以解决。

现行工伤处理规定仍然保留用人单位要与工伤职工保持劳动关系的方法，这种捆绑式的规定不符合客观规律，在实践中也出现了许多问题。新的工伤保险法规根据职工伤残等级，确定了不同的处理方法，其中被评定为五级到十级伤残的职工还可以选择继续留在原用人单位工作。一旦劳动者作出了这样的选择，将为自己的权利保护留下隐患。在处理工伤事故赔偿问题的时候，用人单位常常为节省高额的医疗补助金和伤残就业补助金而承诺为劳动者安排力所能及的工作，但毕竟劳动者已经身有残疾，用人单位很快就会发现残疾者是一个负担，态度开始改变，开始利用其优势地位以各种各样的办法逼迫劳动者犯错，目的就是要找借口开除劳动者，逃避支付医疗补助金和伤残就业补助金。

三、完善工伤认定的对策性建议

首先，对类似的关系应当通过法律、法规的形式予以理顺，明确区分劳动（雇佣）关系和承揽关系的标准，并争取将这类务工者纳入工伤保险的范围。其次，可以对工伤保险的主体资格与工伤赔偿的主体资格加以区分，前者是负有参加工伤保险义务的主体所应具备的资格，后者则是作为工伤赔偿义务人应具备的资格。因此，不符合工伤保险主体资格的非法单位及个人等，同样可以成为工伤赔偿的主体，并且这类工伤赔偿的归责原则也应参照工伤赔偿的一般原则（即无过错补偿原则），赔偿标准也应参照工伤赔偿的一般标准。

首先，应当明确未经工伤认定和伤残鉴定，当事人就起诉到法院的情况如何处理。因为工伤认定是案件定性的依据，未被认定为工伤就以工伤事故赔偿纠纷进行处理可能导致案件定性错误，浪费司法资源。而《工伤保险条例》规定劳动能力鉴定是由用人单位、工伤职工或者其直系亲属提出，因此人民法院委托鉴定也不恰当。有鉴于此，建议今后的立法或者审判指导中明确规定这种情况的处理原则。

继续安排力所能及的工作这一制度，在实践中已经是形同虚设。彻底解决这一问题的办法，就是要制定相应的配套措施。首先，劳动者遭到用人单位刻意刁难的时候要有投诉的途径。其次，要缩小用人单位在继续安排工作和不安排工作的利益差别，规定用人单位在安排工作后又与劳动者解除合同的，仍应支付补偿金。另外，还应尽快建立和完善残疾人康复就业制度，为工伤致残的劳动者安排好出路。在现阶段，也只有通过实例的宣传，让劳动者充分认识到选择继续留在原用人单位工作的风险。

大量的审判实践表明，工伤认定的行政诉讼虽然在一定程度上起到了对行政机关认定结论的合法性进行审查的作用，但在更大程度上阻碍了伤亡职工获得损害赔偿救济的及时性。我们应当考虑取消对工伤认定结论的行政诉讼，让法院对工伤认定的司法审查职能在工伤损害赔偿的民事诉讼中实现。如果用人单位和职工对劳动保障行政部门作出的认定结论均无异议，则法院可在民事诉讼中直接以该认定结论和其他证据为依据，判定工伤损害赔偿责任的分担及赔偿金的支付。如果用人单位或职工对劳动保障行政部门的认定结论有异议，也可在民事诉讼中提出，由法院对作为证据的工伤认定结论进行审查，然后决定是依据该认定结论还是法院查证的事实来判定工伤损害赔偿责任的分担及赔偿金的支付。这样不仅减少了职工获得损害赔偿的诉讼环节，也避免了行政诉讼中司法权的局限性。

结语

审理工伤认定行政案件存在的各种问题，很大程度上源于有关工伤认定法律法规规定的不明确、不完善、不具体，不论是劳动保障行政部门在对工伤事故进行认定时，还是法院对工伤认定结论进行审查时都会产生对法律理解适用的分歧与混乱。而《工伤保险条例》对此规定得比较简单、抽象，使案件的处理有较大的灵活性和自由裁量空间。在目前对有关工伤认定法律的理解分歧尚未有效地统一和规范之前，笔者认为，对工伤认定行政案件的处理应当把握一个原则，即在没有确凿、充分、明显的证据表明职工的伤亡属于非工伤时，一般应从《工伤保险条例》的立法原则、立法精神、维护职工合法权益、维护社会稳定的角度出发，尽可能地朝着有利于劳动者利益的角度理解，这样有利于实现社会整体公平，减少不安定因素。同时建议在适当的时候，由有关部门制定相关补充规定、实施细则或司法解释，对工伤认定的争议问题作出明确的阐述，统一各方认识，规范处理标准，有效地指导行政执法与审判实践。

湖北省仙桃市人民法院 张华

[1]《中华人民共和国劳动合同法》 第二条

[2]《工伤保险条例》

[3]《工伤保险条例》