企业破产法中的别除权、取回权与抵销权思维导图

1. 别除权是针对破产人特定财产行使的权利。企业破产法第28条规定：已作为担保物的财产不属于破产财产。别除权是对破产人财产中不属于破产财产的财产行使，这一点区别于破产债权是对破产财产行使。别除权是对破产人的财产行使权利，这一点又区别于取回权是针对虽处于破产人占有管理之下，但不属其所有或国家授予其经营管理的财产行使权利。别除权的行使仅以担保物的价款为限，当债权数额超过担保物价款时，未受清偿的部分债权只能作为破产债权受偿。别除权的行使同样不得超越担保债权的范围，当担保物价款超过担保债额时，超过部分属于破产财产，不能用于清偿该债权人的其他债权，应归还清算组，供全体破产债权人分配。别除权行使的对象是被设立担保的特定物，如果在别除权行使之前，担保物灭失，别除权也就随之消灭，债权人的债权只能作为破产债权受偿。享有别除权的债权人放弃优先受偿的权利，其债权可作为破产债权受偿。如果财产担保是第三人为破产人的：债务所提供的，因担保物不属破产人所有，自然也就不产生破产法上的别除权，债权人依担保效力向第三人行使权利，未受清偿的部分再作为破产债权向破产人求偿。担保的第三人代破产人清偿债务后，其清偿额作为破产债权向破产人求偿。

2. 别除权是对特定财产优先受偿的权利。别除权是一种优先受偿的权利，不同于破产债权仅具有公平受偿的权利。别除权的优先，不同于破产费用的优先拨付，更不同于破产债权中清偿顺序上的先后。破产费用与破产债权都是在破产财产的范围内清偿，而别除权则是在破产财产之外的担保物上优先受偿。 因此，它不受破产财产多少的影响，即使破产财产不足以支付破产费用，破产程序终止，其债权也能得到实现。因为担保物不属于破产财产，不得用于支付破产费用。但是，别除权的优先受偿，只能对担保物变卖所得的或经法定程序作价后的价款行使，而不能将担保物直接据为已有，以免发生违法行为及债权与担保物价款不符等弊病。

3. 别除权的行使不受破产程序的限制。由于别除权是对不属于破产财产范围内的担保物行使受偿权利，与破产债权的公平清偿没有关联，互不影响，所以，别除权在行使时也就不受破产程序的限制，不像破产债权必须依破产程序才能行使。在破产宣告之后，别除权人就可以单独就担保物优先受偿，清算组或其他债权人不得阻止或妨碍其行使权利。 但别除权人在行使优先受偿权时，也应通过清算组进行，因为清算组是破产人财产的唯一合法管理机关。应当指出的是，根据我国企业破产法的规定，在破产宣告前进行的和解整顿程序中，别除权的行使是受到限制的。因为和解整顿程序本是为了结债务人一个避免破产的机会，如果允许有财产担保的债权人针对担保的机器设备、产品、原料等行使别除权，加以变卖，整顿往往便不可能进行。所以，尽管别除权的行使在破产宣告之后是不受限制的，但在破产宣告前的和解整顿程序中却要受到一定的约束。这一点不同于一些其他国家破产法对别除权行使毫无限制的规定，这也是企业破产法作为适应社会主义有计划的商品经济发展和经济体制改革需要的促进法这一立法宗旨所决定的。

1. 抵押权

权作有一般取回权与特殊取回权的区别规定。一般取回权即我们上面所谈的取回权，特殊取回权则是指出卖人取回权。特殊取回权是指在隔地买卖合同中，卖方已经发货，买方尚未收到，也未付清货款，这时买方被宣告破产，卖方便有权废止合同，取回在途中的货物。这一规定的目的是为了有效地保障卖方的权益。在买卖合同中，标的物一般是在交付对方时才转移所有权，交付前所有权仍属卖方，所以，在破产人未收到货物时，卖方自然便有权取回在运输途中尚属自己所有的财产。在这种情况下，法律赋予卖方取回权，是因为买方尚未付清货款，而在破产宣告后，卖方末得到的贷款只能作为破产债权得到不完全的清偿，因此应当允许卖方在破产人收到货物之前有取回的权利，以免遭受损失。但是，如果破产管理人要求付清贷款，交付货物时，卖方便无权取回货物了，因为他的权利已经可以完全得到实现，取回权也就不复存在。特殊取回权与一般取回权的区别在于：前者的构成原因是特定的，仅限于隔地买卖关系，而后者的构成原因是不特定的，租借、保管、寄托等关系均可使其形成；另外，前者是在财产尚未被破产人占有时行使，后者是在财产已为破产人占有时行使。

特殊取回权的构成要件有三个：