破产清算组对破产企业尚未履行合同的处置思维导图

各国破产法一般赋予破产管理人对于在破产宣告时双方均未履行或者未履行完毕的合同之履行或者解除以选择权，如日本破产法第59条规定：“关于双务契约，破产人及契约对方在破产宣告时未履行完了时，破产管理人得依其选择解除契约、履行破产人的债务或者请求契约对方履行债务。”根据美国联邦破产法典第365条的规定，受托人有权决定保留或者解除任何有效合同。根据美国学者的解释，所谓“有效合同”是指在破产时仍有留待合同当事人履行义务的合同。我国《破产法》第26条也明确规定：对破产企业未履行的合同，清算组可以决定解除或者继续履行。该法条赋予了破产清算组对破产企业尚未履行合同的处置权，排除了合同相对人解除或者继续履行合同的选择权。企业被宣告破产后，即丧失了民事主体资格，而以破产企业清算组的名义接管破产企业，履行清理、回收、管理、处分破产企业的财产等清算职能。虽然我国破产法将债务人破产事件作为解除合同的法定事由，但破产企业尚未履行的合同，并不因企业破产而当然解除，为保护全体债权人的利益，使清算工作能顺利开展，合同也不能无条件地继续履行，因此法律必须规定由清算组来处置破产企业未履行的合同，或者解除，或者继续履行。合同相对人之所以没有对破产企业尚未履行合同的解除或者继续履行的选择权，主要基于其与清算组保护范围不同的原因，合同相对人保护的是其个人利益，而清算组保护的是各方当事人的利益。如果赋予合同相对人解除或者继续履行的选择权，他只会根据有利于本人的情况作出选择，甚至作出利用破产事由来达到规避法律，满足个人利益的行为，而损害其他大多数债权人的合法权益。因此破产企业尚未履行合同的解除或继续履行的选择权只能归清算组行使，清算组行使选择权是一种单方法律行为,无须另一方当事人的意思表示,合同相对人只能被动地等待选择。

虽然我国破产法将破产企业尚未履行合同的解除或继续履行的选择权赋予清算组，而合同相对人没有选择权，如果清算组迟迟不作出选择，会使合同相对人处在十分不安的状态中， 法律应规定合同相对人在知悉企业被宣告破产后，有催告清算组在合理的期间内决定继续履行或解除合同的权利。清算组应当及时给予答复，未在合理的期间内答复，又不明确解除合同的，为保护合同相对人的利益，可视为合同已经解除。

虽然我国法律赋予清算组对未履行合同的解除或继续履行合同的选择权，但实践中大多数破产企业清算组在处理破产企业未履行合同都选择了解除合同，原因主要是考虑解除合同有利于更快确定破产企业的债权、债务，债权人会议能够更早召开，清算工作能够更快完成，而很少从经济与效率相结合的角度去考虑，也很少充分考虑合同相对人的利益，应当选择继续履行合同的却选择了解除合同，造成破产企业财产的不当损失，对权利人的利益造成损害。因此制定清算组选择解除或继续履行合同的标准是非常重要的。 清算组就解除或继续履行合同作出选择时，应统观全局，权衡利弊，除考虑维护破产债权人权益和破产财产利益外，还应兼顾保护合同相对人的利益。清算组可针对以下几种未履行合同的情况分别加以处理：

[1]《中华人民共和国企业破产法》 第二十六条

[2]《中华人民共和国企业破产法》 第五十九条

[3]《中华人民共和国合同法》 第六十八条

[4]《中华人民共和国合同法》 第一百一十三条

[5]《中华人民共和国合同法》 第六十九条

[6]《中华人民共和国企业破产法（试行）》

[7]《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》 第五十条