使用现有技术，不构成侵犯专利权思维导图

驳回原告北京xx工业管理咨询开发公司的诉讼请求。

要进行这项对比工作，首先应确定原告专利权的保护范围。我国专利法59条规定：“发明或者实用新型的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书和附图可以 用于解释权利要求。”该条规定包含了两层含义：1.只有在权利要求书记载的技术方案才受法律保护，没有记载的不受保护;2.对权利要求书中含糊不清、不明 确之处，应用说明书及附图解释。此外，通过阅读说明书及附图，还可以确定申请日前的已有技术、发明的目的和效果。我国专利法实施细则第21条规定：独立权 利要求应当从整体上反映发明或者实用新型的主要技术特征，记载构成发明或者实用新型必要的技术特征。所以，在确定专利权的保护范围时，一般以独立权利要求 为准即可。在确定独立权利要求时必须认真细致，以免遗漏。找出独立权利要求后，应将其中的必要技术特征一个个列出，以便与被告的技术方案进行对比。

本案原告依法享有“交通指挥提示器”实用新型专利权，分析其独立权利要求及说明书，其必要技术特征应为：语音数据存储器、黄灯信号检测电路、黄灯信号的 延迟电路等13项。原告认为其专利的必要技术特征为：1.东西南北路的功率放大器;2.设置在东西南北路的扬声器;3.实现交通语音提示功能的电路设计; 4.本装置与现有路口红绿灯指挥系统相联(从现有路口红绿灯指挥系统采摘信号)。原告是以更上位的概念代替授权专利的各个必要技术特征，其目的在于扩大专 利的保护范围，这是不允许的。

确定专利的保护范围并分解必要技术特征后，下一步是分解被告产品的技术特征。但有时，没有必要将该项工作做完。 当发现被控侵权产品与专利技术相比，缺少一个或数个具体的必要技术特征，不管其他必要技术特征是否相同，即能得出被告不侵权的结论。因为被控侵权产品缺少 一个或数个专利的必要技术特征，其外延更大，就没有落入专利的保护范围内。如果其他必要技术特征不同，那就不构成侵权了。

在原告专利申请日之前，被告已在公开制造并销售被控侵权产品，使用的技术已为公众所知。在原告的专利授权后，被告继续制造并销售被控侵权产品，被告使用 的是现有技术。根据我国专利法的规定，专利必须具备新颖性和创造性，新颖性和创造性是相对于现有技术而言的。现有技术即在申请日之前在国内外出版物上公开 发表过、在国内公开使用过、或者以其他方式为公众所知的所有技术内容。专利申请人不得将现有技术申请为专利，即使已被侵权，因其没有新颖性而随时可能被宣 告无效。在专利侵权诉讼中，现有技术按其权利归属的不同可分为三部分：(一)公知公用技术，又称自由公知技术，是指已进入公有领域的技术，任何单位和个人 都有使用权，任何单位和个人都不能独占。公知公用技术包括已过保护期的专利、经专利复审委宣告无效的专利等等。(二)原告以外的单位或个人的专利权。他人 的专利，只要是在原告的专利申请日前公开了申请的，也构成现有技术。(三)原告以外的单位或个人处于临时保护期的发明专利申请。根据我国专利法的规定，他 人可以使用处于临时保护期的发明专利申请技术，但在该专利申请被授权后，使用人应向专利权人支付使用费。

不管是以上哪类现有技术，它们都有以 下共同的特点：一般情况下，在专利侵权诉讼中，当被告认为自己使用的是现有技术，而原告的专利的保护范围与现有技术完全相同时，被告有两种途径可选择： (一)直接以使用现有技术抗辨;(二)向专利复审委提出无效宣告请求。第一种途径是在承认原告享有专利权的前提下，使用现有技术抗辨，以求得出不侵犯原告 诉讼的结论。而第二种途径是为了让原告丧失提起专利侵权诉讼权利，此时，原告可能连做一个合格原告的资格都没有了，更不要说在侵权诉讼中胜诉。显然，第二 种途径对被告来说是更为彻底。但根据最高人民法院有关司法解释的规定，实用新型、外观设计专利权的无效宣告请求须在侵权诉讼的答辩期内向专利复审委提出， 否则法院可以不中止诉讼;而发明专利及经专利复审委审查维持专利权的实用新型专利的无效宣告请求，即使是在答辩期内提出，法院也可以不中止审理。另一方 面，即使法院中止审理，侵权诉讼的被告(同时也包括原告)还有一条漫长的路要走，费时费力。因此，有些专利侵权案件的被告选择了第一条途径，虽然不能动摇 原告的专利权，但同样能达到胜诉的目的。

需要指出的是，本案被告认为其享有先用权，这是不妥的。我国专利法第62条第3项规定是关于先用权的 规定。产生先用权的行为并没有使后来申请专利的技术为公众所知，这是先用权的技术与现有技术的重大区别。对于被告来说，使用现有技术抗辩成立，也许比享有 先用权更有利。因此享有先用权，只能在原有范围内继续制造、使用。而使用现有技术却无此限制。