建设工程施工合同备案审查探讨思维导图

《中华人民共和国招标投标法》(以下简称《招标投标法》)自2000年1月1日起施行以下，国家相关职能部门已出台了相关的配套法规及部门规章来规范招标投标行为。相关的规定都是为了规范招标投标过程中的行为。而针对招标投标的目的，即发包人与承包人签订建设工程施工合同，并未作相关的具体规定。只是在《招标投标法》第四十六条规定：招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离实质性内容的其他协议;第五十九条规定：招标人与中标人不按照招标文件和中标人的投标文件订立合同的，或者招标人、中标人订立背离合同实质性内容的协议的责令改正;可以处中相当规模项目金额千分之五以上千分之十以下的罚款。以上规定，在具体的工作中，很难执行，因此在《房屋建筑和市政基础设施工程施工招标投标管理办法》(建设部第89号令)第四十七条规定：订立书面合同后七日内，中标人应当将合同送县级以上工程所在地建设行政主管部门备案。具体到备案时如何对备案建设工程施工合同进行审查，如何认定双方的建设工程施工合同是否按投标文件和中标人的投标文件来订立的。如何认定招标人、中标人订立的协议背离合同实质性内容。未作明确的规定。

经过招标投标过程所订立的建设工程施工合同，属于民法范畴，追求的是承包人和发包人的公平和公正，但由于《招标投标法》属于经济法的范畴，追求的是中标人、招标人和未中标人三者的公平和公正。因此，建设工程施工合同不仅是发包人、承包人双方真实意愿的表达，同进还应按照招标文件和中标人的投标文件来订立。如果在订立建设工程施工合同时，允许承发包双方所谓的自愿对招标文件和中标人投标文件的实质性条款进行所谓的补充(或变更)，是有悖于《招标投标法》宗旨的，是对其他未中标的投标人合法权益的侵犯。由于建设工程施工合同审查非常重要，但现在又能没有相关的规定，因此，目前由建设施工合同所造成的建设工程纠纷较多。

由于规定在订立建设工程施工合同7日内，中标人应当将建设工程施工合同送县级以上工程所在地建设行政主管部门备案。因此，建设工程施工合同备案制在各地都得到了很好的执行。由于没有建设工程施工合同备案审查制的相关规定以及审查哪些具体内容，因此，大部份的地区目前还未执行建设工程施工合同备案审查制。随着近几年，建设工程施工纠纷的逐年增多，有的地方建设行政主管部门开始实行建设工程施工合同备案审查，由于没有具体的建设工程施工合同审查标准，因此，各地的审查标准也不同。

就我省而言，目前我省还未出台建设工程施工合同备案审查的相关规定，只是在《贵州省建筑市场管理条例》第五十五条规定：发包人应当在建设工程合同签订后7个工作日内，按照工程性质将合同报建设、交通、水利、工商行政管理等部门备案。依法变更合同或者签订补充协议的，应当报原备案机关备案。因此，目前我省的建设工程施工合同还是采用备案制，即收到制。如即双方签订建设工程施工合同后变更合同签订补充协议后，送交相关部门备案即可，相关部门也只作登记。表示收到送来备案的建设工程施工合同变更或签订补充协议。不去审查建设工程施工合同是否按照招标文件和中标人的投标文件进行签订，也不去对变更合同或补充协议是否背离合同实质性内容进行审查。

在我公司进行的工程结算审核中，发现建设工程施工合同未按照招标文件和中标人的投标文件进行签订以及签订的补充协议背离合同实质性内容的现象普通。主要表现在以下几个方面：

当在审计工作中，出现以上问题时，就会对审计工作带来较大的被动。在出现以上问题时，一般均会以建设工程施工合同未按照招标文件和中标人的投标文件进行签订而不预认可，有部份施工单位会认可该理由，而部份施工单位则会竖称，双方已签订建设工程施工合同，是双方真实意愿的表达，应以合同为准。在我省的建设工程合同纠纷审判案例中，也有法院以合同为准进行判决的。存在这些问题，主要是未对建设施工合同进行备案审查所致，这样，不仅增加国家投资，也增加了建设工程施工合同管理的社会成本与经济成本。

招标投标是签订建设工程施工合同的一种主要形式，签订建设工程施工合同是招标投标的主要目的。因此，签订建设工程施工合同与招标投标一样重要，只有按照招标文件和中标人的投标文件签订了建设工程施工合同，整个招标投标工作的目的才算完成。另外，从现实中因为未对建设工程施工合同备案审查所带来的后果来看，对建设工程施工合同备案审查就显得非常及时、重要。这样将有利于：

为了规范建设工程施工合同备案审查，本人有以下几方面的建议：

作者简历：

[1]《中华人民共和国招标投标法》 第四十六条

[2]《中华人民共和国招标投标法》 第五十九条

[3]《贵州省建筑市场管理条例》 第五十五条

[4]《房屋建筑和市政基础设施工程施工招标投标管理办法》