中外合资或合作经营企业以土地使用权投资入股存在的法律问题思维导图

对这一问题，目前实践中有着不同的观点和做法。笔者在律师工作中，即接触过这样不同的实例，如：香港某公司分别与浙江绍兴，上海市等地的房地产公司合资成立房地产开发公司，按当地国土局的要求，中方以自己拥有的土地使用权作价入股时，一律要将土地使用人的名义转至新成立的合资公司。其具体做法又分为以下不同的情况：一种是土地使用权已明确为中方所有，中方并已取得国土权证。在设立合资企业以后，经中方同意，将土地使用权转至合资公司，并以合资公司名义与国土局重新签订土地使用权出让合同，领取新的国土权证;第二种情况是中方有土地使用权，但尚未领取国土权证，此时由国土局先发给中方临时性国有土地地使用权证，待合资企业成立后，再以合资公司名义向国土局申领正式国土权证;第三种情况，是在合资企业营业执照尚未领取之前，为加快速度，先以中方及外方双方的名义，联名向国土局领取临时国有土地使用权证，待合资企业正式成立后，再以合资企业名义向国土局领取正式国土权证;总结这几种做法，其共同之处均是要求将土地使用人由中方转名为新成立的合资企业。而在另一案例中，广州市某公司与香港某公司合资经营一家公司。中方以土地使用权作价出资。但中方坚持土地使用证持有人仍应为中方，不愿转名至合资公司名下。而对此，主管部门和审批部门和答复是：按现行法律规定，以现有土地使用权作价出资时，其土地使用证可保留用原使用人名义，不一定要转名至新设立的合资公司。反正中方按合同规定把土地使用要提供给合资公司使用便可以了，以往成立的许多中外合资合作经营企业，中方以土地使用权作价出资或合作条件不作价入股时，都是没有转名的。

既然对上述存在着较大的分岐，法律上又无明确规定，则在实践中遇到此问题时，必然会引起混乱和产生纠纷。这一问题不解决，势必影响到外国投资者，海外华侨和港澳台同胞到我国投资和信心。从学术上讲，这个问题牵涉到我们是否按国际惯例举办中外合资合作经营企业的问题。因此，笔者认为，有必要地法律中对此问题探讨清楚然后在立法中加以明确规定。

关于以土地使用权作价出资，或者作为合作条件，投入新成立的合资或合作经营企业时，土地使用人究竟应否转名的问题，笔者分以下两个方面加以分析并提出自己的意见：