企业合并 （公司合并）的含义及其法律特征思维导图

合并的主体、当事人是公司。首 先，公司是公司合并的决策者、实施者。公司合并要由公司机关作出合并决议，即由公司的执行机构——董事会做出合并方案，由公司的权力机关—股东大会通过合 并决议;要由公司(通过其法定代表人)签订合并协议;要由公司去实施合并。其次，公司是公司合并效力的承担者。公司合同设定的权利义务主要由公司享有和承 担(如支付对价、取得被并公司的财产等)。公司合并的效力主要对公司发生影响，如公司合并引起的公司解散、存续，财产以及债权、债务的承担等。正以如此， 国外公司法理论将公司合并称为团体法行为。合并是公司间的行为，其主体是公司本身，而非股东个人。这一特征使得公司合并与股权收购区别开来。当然，尽管如 此，公司合并与股东密切相关，股东在公司合并中重要的地位，合并通常要有股东表决通过，合并的最终利害关系要间接的落在股东的身上。

1.董事会提出合并方案或者合并计划。法国商事公司法第254条规定，公司合并方案由合并的公司的董事会拟定。美国特拉华州公司法规定：“希望吸收合 并或新设合并的公司董事会应作出一个通过吸收合并或新设合并的决定”，并要求董事应以谨慎、理智的态度决定是否同意合并方案，然后将建议提交给股东。我国 公司法业授予公司董事会“拟定公司合并方案”的职权。

2.股东(会)表决通过合并决议。公司合并必须由股东表决同意，这是各国公司法立法的惯例，也是公司合并区别于公司收购的特点之一。如日本公司法规 定，公司进行合并是合并契约书要取得股东大会的承认。法国公司法规，合并由每个参与合并公司的股东大会作出特别决定。《美国示范公司法(修订)》规定，公 司合并要由参加合并各公司股东批准合并计划。我国公司法规定，公司合并要有合并各方股东会做出特别决议。

3.签订合并合同。合并各方当事人必须对合并的形式、条件、支付方式以及双方的其他权利义务做出规定。我国公司法第184条规定，公司合并要有合并各 方签订合并协议，并编制资产负债表和财产清单。

4.实施债权人的保护程序。实施债权人的保护程序，即在做出合并的决议后通过邮寄、公告等方式通知债权人，要求其在规定的时间内可对合并提出异议。对 此，许多国家的公司法都作出了专门的规定。我国公司法也规定，公司合并应当通知债权人，债权人有权要求公司清偿债务或者提供担保。不清偿债务又不提供担保 的，可以对公司合并提出异议。

这既是公司 合并的效力。对此，各国公司法均作出了规定。法国商事公司法第372-1条规：“合并导致消灭公司可以不清算而解散，其财产以合并确定日期的状态概括转移 给存续公司。消灭公司的股东可在合并的同时，根据合同规定的条件，取得存续公司的股东地位。”德国股份公司法第364条(4)规定：“因存续公司的合并登 记，消灭公司不经清算而消灭，消灭公司的资产、负债概括转移到存续公司。消灭公司股东在合并登记的同时，成为存续公司的股东。”欧共体公司法指令(第3 号)规定：“合并当然且同时产生以下效果：消灭公司的积极消极财产全部概括转移给存续公司;消灭公司的股东成为存续公司的股东;消灭公司终止存在。”美国 示范公司法(修订)和特拉华州公司法则详细规定了合并的法律后果，即参加合并各方不再独立存在;存续公司或新设公司享有参加合并公司的全部权利，承担其全 部债务。

1.公司合并发生公司实体变化，导致合并一方或者双方解散。公司合并是两个以上公司并为一个公司，公司合并的最重要效力就是公司实体发生变化，合并一 方或者双方消灭、法律地位丧失。在吸收合并中，被吸收合并的公司并入存续公司，法律人格丧失。这里值得注意的事，原公司在合并中的主体消灭不同于在公司解 散中的主体消失。在公司解散中，公司主体消灭，其债权人得到清偿，剩余财产分配给股东。然而，它们作为存续公司的一部分，只取得其独立的身份，而不是生命 。

2.公司合并导致权利义务的概括转移。被合并公司生命延续的概念在法律上表现为存续公司和新设公司享有被并公司以前享有的公法和私法上的所有权利。在 公司合并中，合并各方的所有权利都通过法律的作用直接转移到存续公司或者新设公司，不需要经过权利义务转让的协议或者出售清单。即是说，这种转移以法律规 定而直接产生，只要合并生效，被并公司的权利义务就转归存续公司、新设公司，有效地成为存续、新设公司的权利义务，象在被并公司中时一样有效。

3.公司合并导致股东的重新入股。公司合并效力的另一个方面显示被并公司股东重新入股或者说收容。合并主要采取以股换股的方式来进行，被并公司的股东 再合并的同时，根据合并合同规定的条件，该持有存续公司或者新设公司的股份，取得存续公司或者新设公司的股东地位。