建设工程合同的生效有哪些思维导图

合同的当事人即发包人和承包人应当具备相应的民事行为能力。对于发包人，除房地产开发必须是具有房地产开发资质的房地产开发企业，对其他建设工程发包人的主体资格未作限制。对于承包人的主体资格，根据《建筑法》第十二条规定，从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，应当具备下列条件：

发包人必须办理建设工程规划审批手续。

应当符合法律规定的形式要件和程序要件。建设工程合同应当采取书面形式。当事人在签订合同的过程中应当履行法律和行政法规规定的必须履行的程序，如必须招投标的工程应当履行招投标程序。二是消极要件，内容合法，不违反法律、行政法规有关效力性禁止性规定，不损害国家利益、社会公共利益。

承包人不具备相应资质情形，特别是挂靠的情形。挂靠是指单位或个人以其他有资质的施工单位的名义承揽工程的行为。挂靠的形式有：

该情形下，实际承包人直接与发包人签订的合同无效，挂靠人与名义承包人、名义承包人与发包人签订的合同均无效。

建设项目实施之前，应当根据规定办理项目立项、国有土地使用权证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证及施工许可证。长期以来，司法实践存在争议。2019年2月1日起实施的《建设工程解释二》第二条，对此作出了明确规定，“当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外。”理由如下：建设工程规划许可证，与发包人的缔约行为能力具有直接联系，如果在缔约前发包人未取得规划许可证或民事权利，从而导致建设工程的无效。因为发包人在行政许可及民事权利的缺失，不仅违反了相关法律的强制性规范，使发包人在缔约行为能力上缺乏必备的要件，而且对这种强制性规范的违反，实际上使得建设工程合同的客体处于不合法的状况，易言之，建设工程项目是违法建筑。因此，没有取得建设工程规划手续，建设工程施工合同无效。在合同履行过程中，补办了建设工程规划许可证等规划审批手续的，则发包人取得了相关民事权利，但补办的期限应限制一审起诉前。但是如果发包人能够办理审批手续而未办理，并以未办理审批手续为由请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院不予支持。此外，需要说明的是，如果仅仅是未取得施工许可证，则不影响施工合同效力。

[1]《中华人民共和国建筑法》