约定商业秘密保护条款需把握的原则思维导图

按照《劳动法》规定，商业秘密保护条款并不是《劳动法》中的必备条款，而属于约定条款。只要当事人双方在平等自愿、协商一致的基础上，在劳动合同中予以明确约定，就会产生相应的法律效力。

(或约定商业秘密保护条款不得违反法律法规和政策规定原则)

尽管当前我国关于商业秘密保护和竞业禁止并无专项立法，但《反不正当竞争法》第10条、第20条对商业秘密的概念和法律责任作出了明确的规定，劳动和社会保障部办公厅《关于劳动争议案中涉及商业秘密侵权问题的函》劳社厅函[1999]69号进一步对《反不正当竞争法》第20条作了解释:“《中华人民共和国反不正当竞争法》第20条第一款规定了被侵害的经营者的损失难以计算时，确定侵权人的赔偿项目;第二款规定了被侵害的经营者的合法权益受到侵害，可以向人民法院提起诉讼。原劳动部《违反<劳动法>有关劳动合同规定的赔偿办法》(劳部发[1995]223号)第5、6条关于按《反不正当竞争法》第20条规定执行的含义，是指适用第一款的规定。”除此之外《公司法》第62条、《劳动法》第22条、《公司法》第61条、70条，《关于<劳动法>若干条文的说明》第22条、《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》第3条第4款《关于企业职工流动若干问题的通知》劳部发[1996]355号文第2条、《劳动法》102条等法律法规都对商业秘密保护的条款约定内容、保护期限、双方权利义务作了明确规定，当事人双方必须严格依上述法律、法规和规章签订保护商业秘密条款。

原劳动部《关于企业职工流动若干问题的通知》(劳部发[1996]355号)明确指出:“用人单位可以与可以约定在劳动合同终止前或该职工提出解除劳动合同后的一定时间内(不超过六个月)，调整其工作岗位，变更劳动合同中相关内容;用人单位也可规定掌握商业秘密的职工在终止或解除劳动合同后的一定期限内?不超过三年?，不得到生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系的其他用人单位任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务，但用人单位应当给予该职工一定数额的经济补偿。”这意味着从权利和义务对等的角度看劳动者因此而获得了取得相应补偿的权利，如果企业没有约定给予劳动者相应的经济补偿，则该条款即成为显失公平的可撤销、可变更条款，一旦双方发生劳动争议，该条款可能会被仲裁和法院撤销或变更。

[1]《中华人民共和国公司法》 第六十二条

[2]《中华人民共和国劳动法》 第二十二条

[3]《中华人民共和国公司法》 第六十一条

[4]《中华人民共和国劳动法》 第一百零二条

[5]《中华人民共和国反不正当竞争法》

[6]《中华人民共和国反不正当竞争法》 第二十条

[7]《劳动部关于企业职工流动若干问题的通知》 第二条

[8]《国家工商行政管理局关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》 第三条