从旧兼从轻原则的司法适用思维导图

分歧

对被告人司A如何定罪有两种意见，第一种意见认为，司A的行为构成职务侵占罪。第二种意见认为，司A的行为构成贪污罪。

评析

新刑法于1997年10月1日起开始实施，本案发生时间是1997年4月至6月，故第二种意见认为应当适用1979年旧刑法规定予以处罚。当时被告人司A是北郊粮管所的正式职工，北郊粮管所是国营单位，所以，应当对司A按照挪用公款的罪名定罪处罚，如司A挪用拒不退还的，则应按贪污罪定罪处罚。但该案于2008年才被公诉到法院进行审判。根据新刑法第十二条规定，应当追诉的，按照当时的法律规定追究刑事责任，但是如果新法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用新法。故第一种意见认为，本案审判时北郊粮管所已改为企业，司A的身份已经转变成了企业职工，按照新刑法的规定，司A是挪用了公司企业的钱款，应按挪用资金罪定罪处罚，拒不退还的，按职务侵占罪定罪处罚。

笔者认为，本案关键是从旧兼从轻原则的司法适用问题。对司A究竟是应该适用旧刑法按贪污罪处罚，还是按新刑法以职务侵占罪处罚，按照从旧兼从轻原则，应该看哪一个规定对被告人有利，就按照哪一个执行。按旧刑法贪污罪的规定，应对司A处5年以上有期徒刑，并处没收财产;按新刑法职务侵占罪的规定，应对司A处5年以下有期徒刑或者拘役。显然，按照新刑法对司A以职务侵占罪定罪量刑要轻，本案应该适用新刑法。

河南省安阳市龙安区法院、鹤壁市山城区人民法院：张琰成 齐金萍

[1]《中华人民共和国刑法》