贪污罪共同犯罪认定思维导图

从刑法规定和相关司法解释的规定来看，“分别说”应当更符合刑事立法的基本精神。主要理由有以下几点：

刑法三百八十三条规定：“对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：

对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。”

上列“以个人贪污数额”确定被告基本刑的规定极其明确，不可能对此产生歧义。尽管刑法第二十六条第四款规定了对于“主犯，应当按照其参予的或者组织指挥的全部犯罪处罚”，但此属于刑法适用的一般规定，而刑法三百八十三条属于对构成贪污罪量刑的特别规定，应以特别规定优先适用。

同时，应该看到，刑法三百八十三条的规定与刑法第二十六条第四款的规定并不矛盾，三百八十三条采用了结果加重的规定，表述为“情节特别严重的”，“情节严重的”，“情节较重的”，“情节较轻的”，其后果是不同程度的加重处罚、减轻或者免除处罚直至不以刑事犯罪论处。其中的加重处罚应当适用于共同犯罪的首要分子和情节严重的主犯，从而体现了第二十六条第四款确立的基本原则。区别在于，三百八十三条的规定对贪污罪共同犯罪的从犯和情节一般的主犯留下了一定的余地，即主要依照个人所得确定法定刑幅度。而对于共同犯罪的首要份子和情节严重的主犯，三百八十三条第一款第(二)项至第(四)项规定的加重处罚属于限制加重，即考虑到犯罪总额但又不完全按照犯罪总额量刑，而是在个人贪污所得的基础上加重处罚并限制最高刑。从刑法适用的基本原则来看，量刑的轻重主要考虑被告人的社会危害性和人身危险性，在共同犯罪中，按正常的逻辑，即使是首犯或情节严重的主犯，其犯罪的社会危害性和人身危险性也不可能与共同犯罪的各被告人累加的社会危害性和人身危险性等同。因此，刑法383条确立的对首犯和情节严重的主犯采限制加重原则量刑，是恰当的。

第二、从相关法律规定和司法解释的精神看，应采纳“分别说”的观点。