盗窃未遂中的有关界限思维导图

公诉机关广饶县人民检察院。

被告人许**，男， 1970年12月17日出生于山东省广饶县，汉族，农民，文盲，捕前住广饶县**乡**村。

广饶县人民检察院以广检刑诉(2003)*号起诉书指控被告人许**于2002年9月至12月期间，先后到广饶县**镇、西**乡盗窃作案六起，盗窃摩托车六辆，总计价值11655元。公诉机关向法庭提供了失主陈述、证人证言、价值认定书、提退赃材料、抓获证明、山东省鲁中监狱证明等证据。对此，公诉机关认为被告人许**盗窃公民合法财产，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人许**系累犯，应从重处罚，请求依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条之规定，对被告人许**予以惩处。

被告人许**对公诉机关指控的盗窃事实，予以供认，不作任何辩解。

经审理查明：

广饶县人民法院认为，被告人许**无视国法，盗窃私人所有的合法财产，共计价值11655元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名成立，予以支持。公诉机关指控被告人许**盗窃徐宪书“小康”牌三轮摩托车的事实，因在盗窃过程中被失主发现而未得逞，故应系犯罪未遂。可从轻处罚；被告人许**在被失主等人围堵中，主动要求他人报警 ，并在归案后如实供述了自己的盗窃事实，应认定为自首，可从轻处罚；被告人许**系累犯，应从重处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第二十三条之规定，判决如下：

笔者在此要讨论的是被告人许**的第六起盗窃事实能否认定为盗窃未遂。这就涉及到一个理论问题“盗窃的遂与未遂的法律界限”。我认为要考虑这个问题，应分两个层面来讨论：1、盗窃罪罪与非罪的界限、2、盗窃罪遂与未遂的界限

1、第一种观点，“数额较大”说。盗窃未遂构成盗窃罪的标准是以被盗物的数额是否较大作为划分依据。其理由，依照刑法第二百六十四条规定，盗窃公私财物，数额较大即构成盗窃罪，这里“数额较大”并未限定是行为人实际窃取的数额，盗窃罪无论是既遂还是未遂，构成犯罪的数额只能有一个统一的标准，即刑法规定的“数额较大”的标准，而非有两个不同的犯罪数额标准。

2、第二种观点，“特定目标”说。盗窃未遂是否构成盗窃罪取决于特定的盗窃目标。其理由，《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二项“盗窃未遂，情节严重，如以数额巨大的财物或者国家珍贵文物等为盗窃目标的，应当定罪处罚。”依此规定，盗窃未遂定罪处罚的只有两种情况，即盗窃数额巨大的财物或者国家珍贵文物。行为人盗窃未遂，如果数额在“巨大”以下并且不以国家珍贵文物为盗窃目标的不得定罪处罚。

3、第三种观点，“情节严重”说。依《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二项“盗窃未遂，情节严重，如以数额巨大的财物或者国家珍贵文物等为盗窃目标的，应当定罪处罚。”的规定，盗窃未遂须具备“情节严重”才应定罪处罚，否则不构成盗窃罪。

本案还应解决的一个问题就是，在能够认定行为已构成盗窃罪以后，如何认定，“既遂”和“未遂”。

关于这个问题，审判界也有三种观点：

有时，被盗物虽以脱离失主的控制，但并未归于行为人的实际控制之下，行为人非法占有他人财物的目的并未实现，有时被盗物虽然表面已归于行为人实际控制，但失主对被盗物的所有权并未受到实质上的侵害，这两种情况都属于行为人犯罪未得逞，都系犯罪未遂。因而我同意第三种观点，而认为第一、二种观点有失偏颇。

结合本案，“被告人许**到广饶县**镇淄河店村徐*书家门口，盗窃“小康”牌三轮摩托车一辆。盗窃后在返回途中，被失主等人追赶，许**弃车逃窜。”本案中许**确实将车辆偷出了失主的家门口，便这样能否认定其盗窃行为既遂了呢？我认为是不能的，因为，许**及其所盗窃的车辆始终处于失主等人的追赶下。所以许**窃得车辆，但是被盗车辆只是表面上归于行为人实际控制，失主一直在追赶该车辆，被盗窃车辆并未脱离车主的控制，失主对被盗物的所有权并未受到实质上的侵害，所以能够认定行为人系盗窃未遂。

本案的案情并不复杂，但却反映出我国现行刑法对于盗窃罪的遂与未遂的规定的不尽完善处。首先就是《刑法》第二十三条与现行依《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二项矛盾。再者就是认定盗窃未遂，在司法活动中存在着过大的自由裁量的空间，并且司法实践中存在着诸多的标准，不尽统一。因而现提出如下司法建议：

■ 强奸罪的既遂、未遂与中止

■ 犯罪未遂实践概述

■ 犯罪未遂的类型及刑事责任

■ 对犯罪未遂的各种观点   

[1]《中华人民共和国刑法》 第六十五条

[2]《中华人民共和国刑法》 第六十七条

[3]《中华人民共和国刑法》 第二十三条

[4]《中华人民共和国刑法》 第两百六十四条

[5]《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条