贪污罪立法模式比较研究思维导图

在英文中，与“贪污”有关的概念主要有三个，即Corruption，Embezzlement，Bribery.其中，Bribery基本上等于汉语中 的贪污罪;Embezzlement大体上等于汉语中的贪污罪，而Corruption一词则相当于汉语中的“贪污腐败”之意，也即Corruption 是广义上的贪污，包含贪污(Embezzlement)和贿赂(Bribery)等官员腐败行为。本文所论的贪污犯罪，是侠义上的贪污犯罪 (Embezzlement)。事实上，在一些国家和地区的法律中，贪污犯罪的外延相当宽泛。它不仅包括公职人员或公务人员利用职权窃取、诈取、侵吞公私 财物的行为，而且包括公职人员或公务人员利用职权将自己保管、持有和经手的公私财物予以侵占、侵用的行为，还包括公职人员或公务人员拥有的财物或享受的生 活明显高于本人薪金所得而又无法合理解释其来源的行为。实际上，在外国和香港地区，贪污犯罪是对公职人员诈骗罪、公职人员侵占罪、公职人员拥有来源不明财 产罪等几种具体犯罪的概称，而不是一种独立的罪名。

在当前世界形势下，各国为了使反贪污犯罪有法可依，使反贪污的立法不断晚辈，逐步形成了反贪污犯罪的法律体系。

一是在刑法典中设置专章规定贪污犯罪。在实行成文法制度的国家和地区，其在刑法典关于渎职犯罪的专章中一般都设有惩治贪污犯罪的条款，德国、法国、芬兰、 瑞士、意大利、巴西、朝鲜、蒙古、日本、泰国、印度、越南等国家都是如此。德国1975年《德意志联邦共和国刑法典》第29章“渎职犯罪”的规定，法国的 《刑法典》中关于公务员渎职犯罪的相应规定等，都对贪污犯罪作了明确的规定。

二是制定专门的单行刑法。制定专门反贪污贿赂的刑法，补充和完善刑法典关于贪污贿赂犯罪的规定，是一些国家和地区反贪污贿赂犯罪的立法特点之一。芬兰的 《公务刑法》、美国的《统一军法典》以及德国、荷兰的《经济犯罪法》等就是这种法律。他们以刑事法典为根据，结合所调整的对象，从一个方面或几个方面规定 了贪污犯罪及其处罚程序，是对刑事法典关于贪污犯罪规定的补充和完善。芬兰的《公务刑法》，根据公职人员所处地位以及掌握权力的状况，将公职人员的贪污腐 败行为作为其三大组成部分之一，加以详细规定。荷兰的《经济犯罪法》，依据荷兰刑事法典及其他法律关于经济犯罪的规定，确定了统一的起诉、审理贪污贿赂等 经济犯罪的程序。美国《统一军法典》，依据刑事判例法中关于惩治贪污犯罪的基本原则，针对军人的贪污犯罪行为作了详细规定，使之成为美国陆、海、空军以及 海岸警卫队惩治贪污犯罪的重要武器。

三是附属刑法中的相关规定。除了在刑事法中规定贪污犯罪的内容以外，当今世界各国和地区普遍在民法、经济法、行政法以及选举法、组织法等部门法中规定有关 的贪污犯罪行为，而且规定有关的刑罚以及查处程序。在日本，除了刑法典以外，《商法》、《防止不正当竞争法》、《有限公司法》等法律也设置了有关贪污犯罪 的条款。在芬兰，除了刑法典以及《公务刑法》等刑事法以外，《议会法》等法律也就贪污犯罪作出规定。在法国和德国，除了刑事法以外，民法典关于代理或委托 的章节中以及《禁止不平等竞争法》等法律中均有关于贪污犯罪的规定。这些非刑事法部门法律中关于贪污犯罪的规定，与刑法典和刑事专门法共同构成了各国遏制 贪污犯罪的法律体系。

目前，世界很多国家都建立了以刑法典、特殊刑法和附属刑法共同构筑的遏制贪污犯罪的法律体系，这种立法模式构筑了全面、系统的遏制贪污犯罪的体系，在一定 程度上有利于打击和预防贪污犯罪，形成反贪污犯罪的合力。这些立法模式与我国相比较而言，我国《刑法》关于贪污犯罪的立法模式就比较特别。我国目前还没有 出台专门的关于反贪污犯罪的特殊刑法，关于贪污犯罪的附属刑法也很少，只是在刑法典中专章设置了贪污贿赂罪，这种立法模式在现在世界各国刑法中还比较少 见。

此外，世界各国普遍的做法是将贪污犯罪作为职务犯罪的一个类型，作为“直接侵害国家公益”的犯罪，规定在渎职犯罪章节中。这种立法模式从宏观上确定了贪污 罪的归属，也使刑法典的形式相对简洁。我国《刑法》将贪污贿赂犯罪从渎职犯罪中分离出来专作一章，虽然表面上不利于刑法典体系的完善，因为从同类客体来 看，贪污贿赂犯罪是侵犯国家利益之渎职犯罪的一种类型，但我国这样的规定，表明了当局对贪污贿赂犯罪的重视，从而在一定程度上弥补了我国没有遏制贪污腐败 犯罪特殊刑法的不足。