正当防卫与紧急避险解析思维导图

(1)起因条件：现实的不法侵害 (一般还要求有攻击性、紧迫性、侵害性，但有例外);

问题：①大喊吓走侵害人 (不是正当防卫，因为大喊不可能给侵害人造成损害)

②对物防卫 (不是正当防卫)→注意：对犯罪人指使的动物防卫不是对物防卫

③对过失的防卫 (可以正当防卫)

④对不作为的防卫 (一般不可以，但如果具有紧迫性则可以正当防卫)

⑤对自招行为的防卫 (引起者有忍受义务)

⑥对幼童和精神病人的防卫条件(可以防卫，但必须迫不得已)

注意：“防卫过当”本身并不是一个独立的罪名，明确如何对“正当防卫”进行定性与处罚，定性上应根据行为人明显超过必要限度造成重大损害时的主观罪过与客观后果、援引相应的刑法分则条文，如故意伤害罪，过失致人死亡罪等，

防卫过当的处罚原则是“应当减轻或免除处罚。”

(1)起因条件：现实危险。

自招危险如何处理：相当说。重大过失或故意引起的，行为人有忍受义务;轻微过失引起对自己生命的危险时，应允许紧急避险。

(2)时间条件：危险已经发生尚未结束(且迫不得已)

(3)对象条件：第三人的合法权益;(或不法侵害者本人的权益---韩友谊)

(4)主观条件：必须有避险意图

(5)限度条件：没有超过必要限度造成不应有的损害。

第21条第3款之规定为紧急避险制度适用的例外，是对于职务上、业务上负有特定责任的人如消防队员等而言的，其前提在于当“避免本人危险”的时候。

对物防卫有可能构成紧急避险

法令行为：

正当业务行为：指虽然没有法律、法令、法规的直接规定，但在社会生活上被认为是正当的业务上的行为。(如医生的手术行为、拳击手的比赛行为);

被害人承诺：被害人的承诺，符合一定条件，便可以排除损害被害人法益的行为的犯罪性。罗马法上就有“得到承诺的行为不违法”(volenti non fit injuria)的格言;但损害不能超出个人法益或承诺不能违背社会伦理。

推定承诺：现实上没有被害人的承诺，但如果被害人知道事实真相后，当然会承诺。

自救行为：指法益受到侵害的人，在通过法律程序、依靠国家机关不可能或者明显难以恢复的情况下，依靠自己的力量救济法益的行为。

义务冲突：指存在两个以上不相容的义务，为了履行其中的某种义务，而不得已不履行其他义务的情况。

自损行为：指自己损害自己法益的行为，如自杀、自伤、自己毁损自己所有的财物等;

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