刑事起诉书写作的注意事项思维导图

法律要素是起诉书正文的最后一段，也就是我们常说的“本院认为”部分。这一部分首先要写的就是指控罪名的罪状描述。如何描述罪状呢？一个基本的原则就是紧扣刑法条文进行描述，这样既准确又简洁。切勿天马行空，按照自己的理解自由撰写。比如，抢劫罪就可以直接按照刑法第263条的规定，表述为“被告人XXX以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物……”；容留他人吸毒罪就可以直接按照刑法第354条表述为“本院认为，被告人XX容留他人吸食毒品……”；故意伤害罪就可以按照刑法第234条规定表述为“被告人XXX故意伤害他人身体的，致人轻伤（重伤）……”，而没有必要表述为“被告人XXX故意损害他人的身体完整性……”。

对于有些罪名，刑法条文对罪状表述过于简单的，我们建议仍然以刑法条文的规定为原则，如果一定要进行阐释，也应当尽量采取通行的观点，规避争议问题，以免引起不必要的争议。毕竟起诉书既不是法学论文，也不是终局性文书（这一点与判决书完全不同），有争议问题应当在开庭审理的公诉意见和法庭辩论中阐释。比如，长期以来，对盗窃罪的起诉书法律要素的表述习惯写成“被告人XXX以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大……”，事实上，这种写法存在两大问题，一是这里使用了“秘密”一词容易引起争议，公开的平和方式的盗窃案例并非没有，“秘密”一词是否盗窃罪必备的要素面临严峻挑战，作为起诉书没有必要徒增烦扰。如果案件真的涉及到这个问题，也完全可以在开庭过程中进行说理、论证。

因此，可以将“秘密窃取他人财物”改为“盗窃他人财物”。二是这里的“以非法占有为目的”纯属多余，因为后面的罪状表述中用了“盗窃”一词，就包含了“以非法占有为目的”的意思，因为在我国“盗用”是不成立盗窃罪的。也许有人会说，写上“以非法占有为目的”是为了表达主观要件，与后面的“窃取”客观要件相对应。果真如此，则问题就更大了，因为对构成要件的表述不完整，徒增挂一漏万之嫌，既然表述了犯罪目的，那么犯罪动机要不要写上呢？犯罪故意要不要写上呢？侵害的客体（法益）要不要写上呢？

在罪状表述中，需要特别注意的是结果加重犯和情节加重犯。结果加重犯就是在基本犯的基础上，出现了重结果，而加重法定刑的犯罪类型。比如强奸罪的基本犯法定刑为三年以上十年以下有期徒刑，但是致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的，则法定刑升格为十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。这类案件，在起诉书罪状表述中，不仅要描述其基本犯的罪状，还需要将加重结果一并进行表述。比如强奸致人重伤的，应表述为“被告人XXX以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女，致人重伤……”。情节加重犯是指将一定的情节作为法定刑升格条件的犯罪类型，如刑法第397条滥用职权罪，“情节特别严重的”法定刑升格为三年以上七年以下有期徒刑。

有的情节加重犯表现为行为方式、手段、次数、对象、场所等，比如抢劫罪的情节加重犯的类型有入户抢劫的、在公共交通工具上抢劫的、抢劫银行或者其他金融机构的、多次抢劫或者抢劫数额巨大的、冒充军警人员抢劫的、持枪抢劫的、抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。强奸罪的情节加重犯类型有：强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；强奸妇女、奸淫幼女多人的；在公共场所当众强奸妇女的；二人以上轮奸的。广义的情节加重犯还包括数额加重犯，即将一定数额如“数额巨大”、“数额特别巨大”作为法定刑升格条件的犯罪类型，如集资诈骗罪，数额巨大的，法定刑升格为五年以上十年以下有期徒刑。[3]对于此类罪名在表述基本罪状后，需要写明“情节特别严重”、“入户”、“在公共场所当众”、“数额巨大”、“数额特别巨大”等加重情节。

在表述为罪状之后，就接着需要叙写法律适用的条款，即“其行为触犯了……（刑法条文）”。引用刑法条文一定要精准，精确到具体的条、款、项。具体来说，主要包括以下几种情况：

起诉书法律要素部分，需要对法定的量刑情节予以评价，评价的方式包括性质评价和处罚评价，比如立功问题，认定立功并表述从轻或减轻处罚的意见。这里需要注意的是自首和坦白，在法律要素部分是否认定，如前所述需要结合个案来决定。法定的量刑情节主要包括：累犯、毒品再犯、立功、坦白、数罪并罚、共同犯罪、主从犯等。

如前所述，起诉书的功能和性质决定了其与判决书存在天壤之别，因此，在起诉书的法律要素表述中无需进行充分的说理和展开，点到为止。对于定罪问题，只需要在表述罪状的基础上，表述其行为触犯的条款，接着表述“应当以X罪追究其刑事责任”。对于量刑情节，同样也只需要在表述特征的基础上，认定法律性质，表述法律后果即可。

同时，该解释还规定，有下列情形的之一的，“数额较大”的标准可以按照前条规定标准的百分之五十确定：

还有一点需要特别注意的是，未成年被告人的犯罪前科，起诉书中不得表述。2012年修改后的《刑事诉讼法》专门就未成年人犯罪的刑事诉讼程序进行了规定，第275条规定“犯罪的时候不满十八周岁，被判处五年有期徒刑以下刑罚的，应当对相关犯罪记录予以封存。犯罪记录被封存的，不得向任何单位和个人提供，但司法机关为办案需要或者有关单位根据国家规定进行查询的除外。依法进行查询的单位，应当对被封存的犯罪记录的情况予以保密。”由于起诉书是公开性的，一旦起诉书中记录了其已经封存的犯罪前科，就直接违反了刑事诉讼法的规定，变相将已经封存的犯罪前科给“拆封”了。

1、法定最高刑为不满五年有期徒刑的，经过五年；

2、法定最高刑为五年以上不满十年有期徒刑的，经过十年；

3、法定最高刑为十年以上有期徒刑的，经过十五年；

4、法定最高刑为无期徒刑、死刑的，经过二十年。如果二十年以后认为必须追诉的，须报请最高人民检察院核准。