2012司法考试刑法辅导之故意犯罪形态思维导图

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所谓故意犯罪的形态，是指故意犯罪在其发生、发展到完成犯罪的过程中，因主客观原因而停止下来的各种犯罪状态。故意犯罪形态，按其停止下来时犯罪是否完成为标准，可分为两种类型：

二是犯罪的未完成形态，即犯罪的预备形态、未遂形态和中止形态。

故意犯罪既存在形态，也存在阶段。阶段是犯罪发生、发展过程中呈现的段落，与犯罪形态相互联系、相互依存，如犯罪预备阶段，就只能出现犯罪预备、犯罪中止形态，故它们之间又有制约关系，两者既有区别，但又互相排斥。

故意犯罪中的未完成形态是一种修正的犯罪构成，未完成形态犯罪，一般说来，社会危害性小于既遂形态，与适用刑罚关系极大。

第二节 犯罪预备

刑法第22条第1款规定：“为了犯罪，准备工具、制造条件法律教\\育网的，是犯罪预备”。

犯罪预备具有以下四个特征：

在认定犯罪预备时，应注意下述二种区分：

犯意表示是在实施犯罪活动以前，把自己的犯罪意图通过口头或者书面的形式流露出来。犯意表示虽然在客观上也表现为一定的行为，但这一行为仅仅是其犯罪意图的表露，还不属于为犯罪制造条件的行为，因此，它和犯罪预备具有本质的区别：犯意表示不可能对社会造成实际危害，也不具有对社会的现实危害性，因此刑法没有规定处罚犯意表示。而犯罪预备是为着手实行犯罪而制造条件，对社会存在着实际威胁，具有社会危害性，因此刑法明文规定预备犯应负刑事责任。

犯罪的实行行为主要是刑法分则所规定的行为，在一般情况下，预备行为与实行行为不难区分，但也有少数情况，预备行为与实行行为的区分存在一定难度。例如杀人、抢劫、强*等暴力犯罪中的尾随行为、守候行为或寻找被害人的行为等，到底是预备行为还是实行行为？对此，在刑法理论上存在不同观点。我们认为，这些行为的性质基本上还是为进一步实行犯罪制造条件，不能认为已经着手实行犯罪，而应视为犯罪预备行为。

刑法第22条第2款规定：“对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。”在对预备犯追究刑事责任时，首先应该根据其所预备实行的犯罪的性质，引用刑法分则的有关条文，正确地解决对预备犯的定罪问题；其次，在刑法分则规定的量刑幅度内，正确地对预备犯进行量刑。

第三节 犯罪未遂

刑法第23条第1款规定：“已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。”根据这一规定，犯罪未遂具有以下三个特征：

这一特征是犯罪未遂与犯罪预备相区分的主要标志，它表明犯罪已进入实行阶段。着手实行犯罪，可以分为非实行行为的着手与实行行为的着手。所谓非实行行为的着手，是指着手进行犯罪的教唆或者帮助行为。教唆行为与帮助行为不是刑法分则所规定的犯罪实行行为，而是由刑法总则加以规定的，属于非实行行为。对于教唆犯和帮助犯来说，是否着手实行犯罪是指是否着手进行教唆或帮助行为。所谓实行行为的着手，是指犯罪分子已经开始实施刑法分则所规定的某种犯罪构成客观要件的行为。例如，根据我国刑法分则第263条规定，抢劫罪的客观要件是以暴力、胁迫等方法夺取公私财物的行为。因此，只要是使用了暴力或发出威胁，就意味着着手实行了抢劫行为。在这种情况下，着手是实行行为的起点。我们应该从主观和客观相统一的意义上去把握着手：主观上，行为人实行犯罪的意志已经通过客观的实行行为开始充分表现出来；客观上，行为人已经开始直接实施具体犯罪构成客观方面的行为。着手的主观和客观这两个基本特征的统一，反映了着手行为的社会危害性程度，为认定着手实行犯罪提供了一般标准。

这一特征是犯罪未遂同犯罪既遂相区分的主要标志。犯罪是否法律教\\育网得逞，应该以什么为标准？我们认为，应该以是否具备刑法分则所规定的犯罪构成的全部要件为标准。只有这样，才能把握统一的判断犯罪未得逞的法律标准。

这一特征是犯罪未遂与犯罪中止相区别的主要标志，所谓犯罪分子意志以外的原因，是指违背犯罪分子本意的原因。我们认为，犯罪分子意志以外的原因，应该具备质和量两个方面的特征：从质上来说，只有那些违背犯罪分子本意的原因才能成为犯罪分子意志以外的原因；从量上来说，那些违背犯罪分子本意的原因必须达到足以阻碍犯罪分子继续实行犯罪的程度。因此，有些犯罪分子遇到一些轻微的阻碍因素，例如在抢劫罪中遇到熟人，在强*罪中由于被害人请求等，犯罪分子就中止了犯罪，应该认为是自动中止，而不能认为是犯罪未遂。在司法实践中，所谓犯罪分子意志以外的原因概括起来大体上有以下几种：

1、犯罪分子本人以外的原因。主要有：

犯罪未遂可以按照不同的标准进行划分

（一）以犯罪行为实行终了与否为标准可以把犯罪未遂分为实行终了的未遂与未实行

（二）以犯罪行为实际上能否达到既遂状态为标准可以把犯罪未遂分为能犯未遂与不能犯未遂

刑法第23条第2款规定：“对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。”这就是犯罪未遂的处罚原则。

第四节 犯罪中止

刑法第24条第1款规定：“在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。”

从这一规定中可以看出，犯罪中止的成立必须具备以下特征：

这是指犯罪中止必须发生在犯罪过程中。即犯罪中止可以发生在犯罪预备，犯罪未遂的过程中，犯罪一旦既遂，便没有中止可言。故犯罪中止的及时性，对于认定中止有着重要的意义。

这是指犯罪分子在自己认为有可能将犯罪进行到底的情况下，出于本人意愿而自动地放弃了犯罪，适用这个条件，应注意以下两点：

这是指在犯罪完成以前自动放弃犯罪或者有效地防止犯罪结果的发生。这里包括以下两种情况：

从以上犯罪中止成立的三个条件可以看出，犯罪中止也是主观和客观的统一：主观上自动放弃了犯罪意图，客观上放弃了犯罪或者有效地防止了犯罪结果的发生，这正是对中止犯应当免除或者减轻处罚的根据。

（四）中止的客观性

刑法第24条第2款规定：“对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚”。