第十八条 证据保全
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中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则释义及适用指南:第18条思维导图模板大纲
当事人申请证据保全的,仲裁委员会应当将当事人的申请转交证据所在地有管辖权的法院作出裁定。
【简释】
在仲裁程序中,可能涉及两种临时救济措施,即财产保全措施和证据保全措施。为了防止一方当事人非法隐匿、转移、抽逃或破坏资产,确保仲裁裁决得以执行,对方当事人可以请求采取临时性的财产保全措施,例如冻结、查封、扣押或限制移动等。为了防止一方当事人非法隐匿、转移、毁损或伪造证据,确保公正审理,对方当事人可以请求采取临时性的证据保全措施,例如查封、扣押、限制移动或提存等。临时性的保全措施旨在防止当事人在仲裁程序中转移、销毁财产或重要证据,以致仲裁庭无法作出公平合理的裁决,或者作出的裁决因没有可执行的财产而不具有实际的救济意义。中国法律没有规定法院可以强制仲裁案件的当事人必须出示某一证据或强制证人出庭作证。
临时保全措施的实施以当事人提出保全申请为前提。在国际商事仲裁实践中,当事人既可能向法院,也可能向仲裁机构,甚至是临时仲裁庭提出临时性保全措施的申请,而有权实施该措施的主体也由于各国立法的差异及仲裁所适用的规则的差异而有所不同。
“1?经当事人一方的请求,仲裁庭对争议的标的可以采取它认为必要的任何临时性措施,包括对构成争议标的物的货物的保全措施,例如命令将货物送交第三人存放或出售易腐货物。
2?此种临时性措施可以用临时裁决的形式予以确定。仲裁庭应有权要求为此种措施的费用提供保证金。
3?当事任何一方向司法当局提出采取临时性措施的请求,均不得视为与仲裁协议不符,也不得视为放弃仲裁协议。”
其他国际知名仲裁机构分别有如下做法:
“除非当事人另有约定,案卷移交仲裁庭后,经当事人申请,仲裁庭可以裁令实施其认为适当的临时措施或保全措施。仲裁庭可以要求提出请求的当事人提供适当的担保,以作为裁令采取该等措施的条件。这些措施应采用裁令的形式,说明依据的理由,或者在仲裁庭认为适当的时候,采用裁决的形式。”
《伦敦国际仲裁院仲裁规则》第二十五条临时措施和保全措施规定:
(a)指令任何请求或反请求的被申请人一方以定金、银行保证或其他任何方式按照仲裁庭认为合适的条件为争议数额的全部或任何部分提供担保。该上述条件可以包括由请求方或反请求方对该被申请人于提供上述担保时产生的任何费用或损失提供相互赔偿保证,该方本身按照仲裁庭认为适当的方式获得担保。上述相互赔偿保证项下应支付的任何费用和损失的金额可以由仲裁庭在一次或一次以上的裁决中裁定。
(b)指令将任何当事人控制中的、涉及仲裁标的物的财产或物件,进行保管、仓储、销售或以其他方式处理。
(c)在裁决的终局裁定的规限下,以临时性质的方式指令给予仲裁庭在裁决中有权准许的任何救济,包括临时指令在任何当事人之间付款或处理财产的救济。
25?2仲裁庭有权根据当事人的申请指令任何请求方或反请求方以定金、银行保证或其他任何方式,按照仲裁庭认为合适的条件,为任何其他当事人的法律费用或其他费用提供担保。上述条件可包括由该另一方对该请求方或反请求方在提供上述担保时发生的任何费用或损失提供相互赔偿保证,该另一方本身按照仲裁庭认为适当的方式获得担保。上述相互赔偿保证项下应支付的任何费用和损失的金额可由仲裁庭在一次或一次以上的裁决中裁定。倘若请求方或反请求方不遵从提供担保的指令,仲裁庭可以中止该当事人的请求或反请求,或者在裁决中将其驳回。
《美国仲裁协会国际仲裁规则》第二十一条规定:
“临时性保全措施
1?应任何一方当事人要求,仲裁庭可采取其认为必要的任何临时性措施,包括禁止性的救济和保护或保存财产的措施。
2?这种临时性措施可以采用临时裁决的方式;仲裁庭可以要求为这种临时性措施的费用提供担保。
3?一方当事人向司法当局提出采取临时性措施的请求不应认为与仲裁协议抵触或者认为是对仲裁的放弃。
4?仲裁庭可自行决定在任何临时裁决或最终裁决中就与申请临时性救济有关的费用裁定分派。”
我国《仲裁法》的规定和仲裁实践与上述国际仲裁惯例有所不同,可以说,具有很大的特殊性。一方面,法律未赋予当事人在申请仲裁之前寻求保全救济的权利,当事人只能在仲裁程序开始之后才能提出保全申请;另一方面,当事人的保全申请只能由仲裁机构转交相关法院,而不能直接向法院提出;更重要的是,有权作出财产保全或证据保全裁定的主体只能是法院,而仲裁机构或仲裁庭没有这项权力。
“一方当事人因另一方当事人的行为或者其他原因,可能使裁决不能执行或者难以执行的,可以申请财产保全。
当事人申请财产保全的,仲裁委员会应当将当事人的申请依照民事诉讼法的有关规定提交人民法院。
申请有错误的,申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。”
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