司法考试担保法重点法条精读：第五章 定 金（2）思维导图

以定金交付为订立主合同之担保，若其后一方拒绝订立主合同，应承受定金罚则（《担保法解释》第115条）。此种订金在商品房买卖中常见。?

以定金交付作为主合同成立或生效要件，不交付定金，主合同即不成立（或不生效）（《担保法解释》第116条）。此种定金往往适用于收受定金方处于优势之场合。?

关于成约定金，还有以下两点特别值得注意：?

①虽未交付，但主合同已履行或已履行主要部分的，主合同照样成立（生效）。?

②惟成约定金之交付与主合同成立有关系，其他定金之交付与主合同成立与否并无干系，所以不要将定金合同之实践性与成约定金交付对主合同成立之影响混为一谈。?

定金交付后，一方解除主合同时，须以承担定金罚则为代价。简而言之，此种定金情形下，双方均可随时行使单方约定解除权，但必须承担定金罚则（《担保法解释》第117条）。此种定金只要适用于双方都怀有精诚合作以达双赢的愿望，但又互不信任政法英杰（如第一次打交道）之场合。?

即一方当事人不履行或履行不符合约定，致使双方丧失合同目的时，应承担定金罚则。?

违约定金是最常见的定金种类，也是《担保法解释》颁布前，我国立法（《担保法》、《合同法》）上明文承认的定金类型。本书中，若无特别指明，也是指违约定金，而上述前三种定金乃《担保法解释》最新确立的定金类型。?

指以定金交付作为订立主合同的证据。此种定金并非一种独立的定金类型，而是解约、违约定金兼具的一种证据功能。?

5?定金与类似概念的区别?

预付款是合同一方当事人预先支付给对方的一部分货款，目的在于帮助对方履行合同。若收受预付款方将来违约，则应返还预付款及同期银行利息给对方。若收受方依约履行合同，则交付方履行其余的付款义务即可。可见二者区别是：①预付款不适用双倍返还或丧失规则，并无惩罚性。②预付款本身乃主合同标的的一部分，而定金乃是于主合同款项外支付的现金、其他替代物。?

订金常用于承揽合同、服务合同场合。它指一方先交付一笔现金给对方，以作为己方履约之担保。交付后，可能产生三种后果：?

①双方均依约履行的，订金返还给交付方或抵作交付方应付款项之一部分；?

②交付方违约的，订金没收；?

③收受方违约的，原价返还订金给对方。?

[1]《中华人民共和国担保法》 第八十九条

[2]《中华人民共和国合同法》 第一百一十五条

[3]《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》 第一百一十五条

[4]《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》 第一百一十六条

[5]《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》 第一百一十七条

[6]《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》 第一百一十八条