司法考试行政法讲义（十）思维导图

刑事赔偿请求的提出，要求赔偿请求人依法向刑事赔偿义务机关提起。提出请求的前提是行使侦查、检察、审判、监狱管理职权等职权的行为违法。只有通过刑事诉讼程序确认司法机关及其工作人员的行使职权行为违法之后，受害人才能享有和行使赔偿请求权，受害人提出确认请求后，赔偿义务机关经审查，依法确认是否应当给予赔偿。赔偿义务机关应当自收到申请之日起2个月内决定给予赔偿;逾期不予赔偿或者请求人对赔偿数额有异议的，可以自期间届满之日起30日内向其上一级机关申请复议。赔偿义务机关是人民法院的，赔偿请求人可以依照规定向其上一级人民法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。

赔偿委员会是设置于中级以上人民法院内部的一级独立机构，负责处理有关刑事、民事行政司法赔偿案件，但不负责处理行政赔偿案件。在管辖方面，如果赔偿义务机关为人民法院，则由其上一级人民法院赔偿委员会管辖;如果赔偿义务机关为其他司法机关，则由复议机关所在地的同级人民法院赔偿委员会管辖。

人民法院赔偿委员会采用的是一种非诉程序处理赔偿案件。赔偿委员会收到赔偿申请后，应当在7日内决定是否立案。赔偿委员会决定立案审查的赔偿案件，应当指定专人负责办理。立案后，赔偿委员会应当于15日内将赔偿请求人的赔偿申请书副本送达复议机关和赔偿义务机关，根据审理案件的需要，可以通知赔偿请求人，赔偿义务机关和复议机关的有关人员或者相关证人提供有关情况，案件材料，证明材料，或者到人民法院接受调查。赔偿委员会审理赔偿案件依法不公开进行。赔偿委员会讨论案件，实行少数服从多数的原则，半数以上的委员的意见为赔偿委员会的意见，赔偿委员会认为重大疑难的案件，必要时由赔偿委员会主任报请院长决定是否提交审判委员会讨论决定。赔偿委员会对立案审理的赔偿案件应当在3个月内作出是否赔偿的决定。赔偿决定一经作出，即发生法律效力，必须执行。赔偿委员会的决定是终局决定。

五、国家赔偿方式与计算标准

1、不同于民事赔偿的“同等损害同等赔偿”，我国国家赔偿方式采取以金钱赔偿为主，以返还财产、恢复原状为辅的格局。同等损害同等赔偿意味着赔偿方式要和损害的性质、损害的程度等相适应。国家赔偿的方式则是金钱赔偿为主，其他方式为辅。因为金钱作为一般等价物，采用金钱赔偿便捷易行，因而作为主要的赔偿方式。而返还财产、恢复原状的赔偿方式只有在必要和可能的时候采用。所谓“必要”是指损害不可用其他物代替，如损害的是特定物，不是种类物，无法用其他物来替代;所谓“可能”是指原物存在，因而存在归还的可能性，如果原物已经灭失或毁坏以至于性能基本丧失，则根本不可能恢复原状或返还。

2、区分国家赔偿的方式和承担侵权责任的方式。国家赔偿法确立了金钱赔偿、返还财产和恢复原状作为赔偿方式，但并未将恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等列为赔偿方式，而是将这些方式作为其他侵权责任形式予以规定。这是需要我们予以注意的。如此规定，主要是因为我国国家赔偿目前仅限于物质损害赔偿，至于精神方面的损害未列入赔偿范围，而恢复名誉等形式所涉及的更多是精神方面的损害。为了避免在实际赔偿中可能采用赔礼道歉等无关痛痒的方式敷衍搪塞，国家赔偿法明确将其作为承担侵权责任的方式。因此，当国家机关及其工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的名誉权、荣誉权等时，应为其消除影响、恢复名誉，并赔礼道歉。

第一、罚款、罚金、没收财产或者违反国家规定征收财物、摊派费用的赔偿。此种损害属于物之失去控制，相应的赔偿方式是返还财产，恢复财产权人对财产的控制。返还财产包括金钱和其他财产的返还。国家赔偿只以返还原属受害人的财产为限。

第二、查封、扣押、冻结财产造成损失的赔偿。这三种侵权和造成的损害后果比较复杂，赔偿方式和计算标准有所不同，需要区别对待：(1)查封、扣押、冻结财产，如果未造成财产损坏、灭失的，解除对财产的查封、扣押、冻结;(2)查封、扣押、冻结的财产遭受损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金;财产灭失的，给付相应的赔偿金。赔偿金的给付一般按市场价格结合被损坏物品的新旧程度进行估价予以赔偿。

第三、财产已经拍卖的赔偿。拍卖是公开处置财产的一种方式，由专业拍卖机构、临时从事拍卖活动的企业或者人民法院以公平竞争的方式将财产出卖给竞价最高的出价者。如果财产已经拍卖，原物已经不存在或已为他人所有，恢复原状已不可能，拍卖所得价款是市场对该物品的定价，此时的赔偿方式是给付拍卖所得价款。但对于折价或变价处理的，则并非给付所得价款，而是按市场估价赔偿。因为折价或变价已使该财产受到部分损失。这就要求国家机关应尽可能用拍卖的方式来处置财产。

第四、吊销许可证和执照责令停产停业的损害赔偿。此种情况赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支，所谓必要的经常性费用开支，即企业、商店等停产停业期间用于维持其生存的基本开支，如房租、水电费、仓库保管费、职工基本工资等，不赔偿可能取得的收益或者营业利润等。

第五、财产权其他损害赔偿。对财产权造成其他损害的，按照直接损失进行赔偿，包括两层涵义：(1)我国的国家赔偿对于财产权损害原则都给予救济;(2)在赔偿财产权损害方面以赔偿直接损失为原则。所谓“直接损失”，是指因遭受不法侵害而使现有财产直接减少或消灭，其中不包括间接损失，即不考虑受害人的可得利益或可期待性利益。