司法考试国际私法名师讲义——适用冲突规范的制度思维导图

在适用冲突规范时依照某一法律观念对有关的事实或问题进行分析，将其归入一定的法律范畴，并对有关的冲突规范的范围或对象进行解释，从而确定何种冲突规范适用何种事实或问题的过程

1、依法院地法识别说：由德国卡恩和法国巴丹倡导

2、依准据法识别说：法国德帕涅和德国沃尔夫倡导。难自圆其说

3、分析法学与比较法说：德国拉贝乐与英国贝克特提出。并不现实

4、个案识别说：德国克格尔主张

5、二级识别说

1、直接反致（一级反致）：A<——————>B

2、转致（二级反致）：A———>B———>C，最后：A———>C

3、间接反致：A———>B———>C———>A，最后A适用本国法

4、包含直接反致的转致：A———>B———>C———>B，最后：A———>B

5、完全反致（双重反致）：外国法院理论

A.当事人举证证明

B.法官依职权查明，无须当事人举证

C.法官依职权查明，当事人亦负有举证义务

我国规定：法官依职权查明，当事人亦负有举证义务

A、以内国法取而代之

B.驳回当事人诉讼请示或抗辩

C.适用同本应适用的外国法相似或类似的法律

D.适用一般法理

A.适用内国冲突规范的错误：一般允许当事人依法上诉

B.适用外国法本身的错误：其一允许，其二不允许

对以上两种情况我国均可对之提起上诉。

四、公共秩序保留

五、法律规避

规避我国强制性或禁止性法律规范的行为，不发生适用外国法律的效力。