《法理学》知识点：法的渊源思维导图

正式法源是指具有明文规定的法的效力并且直接作为法律人的法律决定的大前提的规范来源的那些资料，如宪法、法律、法规等，主要为制定法，即不同国家机关根据具体职权和程序制定的各种规范性文件。对于正式法源法律人有义务适用它们

非正式的法的渊源则指不具有明文规定的法律效力、但具有法律说服力并能构成法律人的法律决定的前提的准则来源的那些资料，如正义标准、理性原则、公共政策、道德信念、社会思潮、习惯、乡规民约、社团规章、权威性法学著作，还有外国法等

在司法实践中，在法源的选取上遵循的原则是：“先正式渊源，后非正式渊源”。

(1)宪法属于法，位于一个国家法律体系的最顶端;

(2)宪法是授权法，它授予立法机关、执法机关、司法机关全力;故从逻辑上来讲宪法先于国家机关产生

(3)根据人民主权理论，制宪权作为国家的本源性权力，只能由人民享有;

(4)按照我国的宪法规定，全国人大有权修改宪法;全国人大常委会有权解释宪法;全国人大及其常委会保障宪法的实施

(1)此处所讲法律乃狭义的法律，包括基本法律和基本法律以外的其他法律。前者由全国人大制定和修改，后者由全国人大常委会制定和修改。全国人大常委会作出的具有规范性的决议、决定、规定、办法等，也属于法律渊源，和法律具有同等的效力

参考《立法法》第七条：

2.法律保留事项(《立法法》第八条)

3.法律绝对保留事项(《立法法》第九条)

4.地方性法规、民族自治法规、经济特区的规范性文件

5.规章

6.国际条约、国际惯例

①同一机关制定：新法由于旧法;特别法优于一般法;新一般与旧特别由制定机关裁决。

②地方性法规和部门规章之间对同一问题规定不一致时：由国务院提出处理意见，国务院认为应当适用地方性法规适用地方性法规，国务院认为应当适用部门规章由全国人大常委会裁决

③部门规章之间，部门规章与地方性规章之间对同一问题规定不一致，由国务院裁决

④授权法规与法律之间对同一问题规定不一致，由全国人大常委会裁决

第一。正式的法源完全不能为法律绝定提供大前提;

第二。使用某种正式的法的渊源会与公平正义的基本要求、强制性要求和占支配地位的要求发生冲突;

第三。一项正式的法的渊源可能会差生两种解释的莫能两可性和不确定性。

　习惯中为国家认可的那部分具有正式法的渊源的意义，其他部分则是我国法的非正式渊源

习惯之为正式法源必须具备三个要件：

①判例在英美法系属于法的正式渊源。

②在当今的大陆法系，判例的重要性已经被大家承认。

③判例之所以在法的适用中具有重要性，是因为它可以弥补制定法的不足。

在我国，中国共产党的政策属于法的非正式渊源。中国共产党作为执政党，其政策对法律的制定或实施都有指导作用。