正当行为思维导图

正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或他人的人身、财产以及其他合法权益免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害人而造成不法侵害人损害且未明显超过必要限度的行为。

紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或他人的人身、财产以及其他合法权益免受正在发生的危险，不得以而采取的损害另一较小利益的行为。

基于成文法律、法令、法规的规定，作为行使权利或承担义务所实施的行为。

在生活上被认为是正当的业务上的行为，如医疗行为和竞技行为。

法益受到侵害的人，在当时难以通过法律程序救济的情况下，依靠自己的力量救济法益的行为。

包括依法实施的职务行为和执行命令的职务行为。

防卫认识

防卫目的

①防卫挑拨。指行为人出于侵害目的，以故意挑衅、引诱等方法促使对方对自己进行不法侵害并予以反击的行为。

②相互的非法侵害行为。指双方都出于侵害对方的非法意图而发生的互相侵害行为。但是如非法侵害的一方已放弃侵害，而非法侵害的另一方继续加害，则已经放弃侵害的一方具备了进行正当防卫的前提条件，此时的反击可以成立正当防卫。

③为保护非法利益而实施的防卫。因缺乏防卫的正当性，不能成立正当防卫。

①必须有不法侵害存在。

②不法侵害必须是违法行为。

③不法侵害的存在具有现实性。

假想防卫是指客观上并无不法侵害，但行为人误认为存在不法侵害，因而进行的“防卫行为”。对于假想防卫，应依事实认识错误的处理原则来判断，即有过失的按过失犯罪，无过失的按意外事件处理。

a. 事先防卫

b. 事后防卫

①必需说。只要防卫措施是制止不法侵害所必需的，即使超过不法侵害人可能造成的损害，也不能认为超过了必要限度。

②基本相适应说。判断正当防卫是否超过必要限度，应将防卫行为与不法侵害行为在方式、强度和后果等方面加以比较，分析判断彼此是否相适应。

③相当说。应将必需说与基本相适应说结合起来，判断防卫人的行为是否正好足以制止侵害人的不法侵害行为。

指防卫明显超过必要限度造成重大损害应当负刑事责任的行为。防卫过当应负刑事责任，但应当减轻或免除处罚。

防卫过当的罪过形式

对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，对不法侵害人采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。

与一般意义上的防卫的不同

避险认识

避险目的

①危险的来源有大自然的自发力量、动物的袭击、疾病等特殊情况、人的危害行为等。

②危险必须客观存在。

指行为人因事实认识错误，误认为实际上并不存在的危险存在，而实行了避险行为。假想避险适用假想防卫的处理原则，即有过失的按过失犯罪，无过失的按意外事件处理。

必须是危险正在发生或迫在眉睫，对合法权益形成了紧迫的、直接的危险。

指行为人在危险尚未出现或已经结束的情况下实施避险。避险不适时达到犯罪程度的，应当负刑事责任。

紧急避险不能超过必要的限度，造成不应有的损害。

紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或免除处罚。