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《国际私法》知识点:适用冲突规范的一般制度思维导图

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本思维导图主要介绍法学专业《国际私法》知识点:适用冲突规范的一般制度

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思维导图大纲

《国际私法》知识点:适用冲突规范的一般制度思维导图模板大纲

一、识别

识别又称“定性”或者“分类”,是指在适用冲突规范时,依照一定的法律观念,对有关的事实和问题进行分析、定性,将其归入一定的法律范畴,并对有关冲突规范本身进行解释,以确定应该适用哪一种冲突规范的过程。

识别冲突

是指由于依不同国家的法律观念可能对同一事实或问题做出不同的定性,或者对同一法律术语作出不同的解释,从而围绕在选择何种准据法问题上形成了矛盾冲突状态。

二、反致

致是指法院在审理涉外民商事案件时,依法院地国冲突规范的规定应适用某外国法,而依该外国的冲突规范却应适用法院地国法律或者他国法律,最终法院以法院地国法律或者他国法律作为案件的准据法。

反致的类型

直接反致

转致

间接反致

双重反致是指法院以外国运用反致制度的结论决定致送关系的情形

运用反致制度的法律范畴通常限于:

身份能力、婚姻家庭与继承;

而在合同、侵权行为、法律行为有效性的事项等法律范畴一般不运用反致制度。

三、法律规避

法律规避是指涉外民商事法律关系的当事人为利用冲突规范,故意制造某种连结点,以避开本应适用的对其不利的法律,从而使对自己有利的法律得以适用的一种逃法或脱法行为。

法律规避的构成要件

从主观上来讲,法律规避是当事人有目的、有意识的行为

从行为方式讲,当事人是通过改变、制造连结点来规避法律的

从规避的对象上来看,被规避的法律必须是依冲突规范本应适用的强制性或禁止性的法律。

从客观结果上看,当事人的规避行为已经完成,且规避的目的已经达到。

四、公共秩序保留

公共秩序是指体现一国政治制度、经济制度、法律制度和主流道德习俗中的根本利益。

公共秩序保留制度是指法院为了维护本国公共秩序的需要,保留不按照本国冲突规范的规定适用外国法,或者保留不对外国的司法请求给予协助,或者保留在某些领域直接适用内国法等。

五、外国法的查明

外国法的查明,又称外国法的证明,是指一国法院为适用外国法而查明或者确定外国法内容的制度。

查明外国法的方法

当事人举证证明(专家证据)

法官依职权查明而无需当事人举证

法官依职权查明且要求当事人提供协助

不能查明外国法时的处理:

适用法院地法,驳回当事人的诉讼请求或抗辩,适用近似或者类似的法律,适用一般法理

我国查明外国法的方法:

法院负有查明外国法的职责。

首先应当由法官查明,如不能运用以下方法。

当事人提供

由我国驻该国的使领馆提供

由该国驻我国的使领馆提供

由中外法律专家提供

由与我国签订司法协助协定的缔约对方的中央机关提供

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