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《国际私法》知识点:公共秩序保留思维导图

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本思维导图主要介绍法学专业《国际私法》知识点:公共秩序保留

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思维导图大纲

《国际私法》知识点:公共秩序保留思维导图模板大纲

一、公共秩序保留的概念与含义

是指本国法院在审理涉外民事案件时,根据本国的冲突规范的指引应适用外国法为准据法,而外国法的适用与本国的公共秩序相抵触,在这种情况下可以公共秩序保留为由排除外国法的适用。

二、公共秩序保留的理论

从上述论述中可以看出,大陆法系国家的学者把公共秩序分为两类:

一类是可以排除外国法适用的公共秩序

一类是不可以排除外国法适用的公共秩序。

三、公共秩序保留适用中的几个问题

(一)公共秩序保留适用中的主观论和客观论

法院审理涉外民事案件时,根据冲突规范的指引,应适用的法律是外国法。

只要外国法的内容与法院地国家的公共秩序相抵触,就足以构成排除外国法适用的理由,而不问适用外国法的结果是否会对法院地国家的公共秩序造成实质性的损害,这是公共秩序保留适用主观论。

客观论主张法院审理涉外民事案件时,根据冲突规范的指引,应适用的法律是外国法。

仅是外国法的内容与法院地国家的公共秩序相抵触,并不构成排除外国法适用的理由,只是外国法适用的结果对法院地国家的公共秩序造成实质性损害时,才可以排除外国法的适用。

(二)依据统一冲突规范规定应适用的准据法为外国法时,是否可以公共秩序保留排除该外国法的适用

如果条约中没有规定公共秩序保留条款,缔约国是否可以援用国内法中的公共秩序保留条款排除条约及条约所指引的外国法的适用呢?

这一问题颇有争议,主要有两种观点:

已往的观点主要是,除非条约规定了公共秩序保留条款或一国加入时对条约条款作出了保留,否则不能在条约生效后适用公共秩序保留制度来限制条约的效力。

现在的观点主要是,在国际条约中没有规定公共秩序保留条款的情况下,可以理解为条约中隐含了公共秩序保留条款。

(三)用公共秩序保留排除应适用的外国法后,涉外民事案件应以何国法为准据法

无论在理论上,还是在实践中,多数国家的做法是适用公共秩序保留排除应适用的外国法后,以法院地法为准据法。

我国对公共秩序的表述呈多样化,且规定的范围较广。我国对公共秩序的规定也是抽象的,是有待在具体案件中加以具体化的自由裁量条款。

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