国际私法 准据法的概念和特点思维导图
国际私法 准据法的概念和特点
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思维导图大纲
国际私法 准据法的概念和特点思维导图模板大纲
准据法
概念
经冲突规范指引，用来确定国际民商事关系当事人权利义务关系的特定的实体法
特点
准据法必须是经冲突规范指引的实体法
准据法必须是能够确认当事人权利、义务关系的实体法
准据法必须结合具体的案情事实才能确定
准据法不是笼统的法律制度或法律体系，而是一项项具体的“法”
问题的概念、构成要件，准据法
先决问题(preliminaryquestion)的概念
指一国法院在处理国际私法的某一项争讼问题时，如果必须以解决另外一个问题为先决条件，便可把该争讼问题称为"本问题"或主要问题，而把需要首先解决的另一问题称为"先决问题"或附带问题
构成要件
主要问题依法院地国的冲突规范必须以外国法作为准据法
需要先行解决的问题具有独立性，并且有自己的冲突规范可供援用
在确定先决问题的准据法时，法院地国的冲突规范和实体 规范与主要问题准据法所属国的冲突规范和实体规范均不相同，从而会导致不同的判决结果
确定及规定
准据法说
法院地法说
折中说（个案分析说）
冲突规范
概念
定性或分类，是指法院在适用冲突规范时，依据一定的法律观念或法律概念，对有关的事实构成作出定性或分类，将其归入特定的法律范畴，从而确定应适用的冲突规范的认识过程
依据
法院地法说（康恩、巴丹）
观点
以法院地国的实体法作为识别的依据
理由
冲突规范是国内法，构成冲突规范的概念应该依国内法即法院地法来解释
法官最熟悉其本国法律，依法院地法识别易于操作、方便简单
用外国法识别有损法院地国的主权
识别发生在适用冲突规范之前，此时还没有外国法得以适用
反对观点
法院地法中无相应的法律制度就无法识别
会导致不诚实识别（保证内国实体法适用的手段）
涉外民事关系的定性，适用法院地法律
准据法说
观点
识别应依适用于争议问题的准据法进行
反对观点
存在逻辑上的恶性循环：识别的目的是确定准据法
分析法与比较法说
应按照分析法学的原理在比较法研究的基础上形成的一般法律原则来进行识别
个案识别说
按照案件的具体情况以及一国制定和适用其冲突规范时所追求的目的，来决定是依内国法(即法院地法)还是依有关外国法进行识别
功能定性说
不依照某个国家的法律来识别，而是依照各个制度在法律生活中的功能来定性
中间途径说
在法院地法和准据法之间需求一种中间途径。法院应考虑到任何可能得以适用的准据法的相关规定，从它们的共同结论中确定识别的依据
时效问题
我国《法律适用法》第七条：诉讼时效，适用相关涉外民事关系应当适用的法律
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