法的概念,法律的价值,法律的要素全内容讲解
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法的本体思维导图模板大纲
一、法概念的争议: (对”法律到底是什么“的不同看法)
法律实证主义 法道不存在概念上的必然
定义要素:非道德要素
分析法学:主为权威性制定,辅为社会时效
法社会学:主为社会时效,辅为权威性制定
非实证主义 法道存在概念上的必然
定义要素:道德要素(内容正确)
古典自然法学:内容正确
第三条道路:权威性制定、社会时效、内容正确都有
二、马克思主义关于法律本质的看法
法具有正式性
公权力机关制定/认可
法具有阶级性
反映统治阶级意志(国家意志)
可能反映被统治阶级的愿望和要求
反映统治阶级的整体长远意志
法具有社会性
物质生活条件是法律的决定性因素 但不是唯一影响因素
三、国法:国家现行法
立法机关制定(成文法)
法院/法官判决的判例法
国家认可的习惯法
不是法律但可发挥法律职能的法
四、法的特征
是调整人行为的社会规范
只针对行动;不针对思想
只调整涉他行动 不调整个人行动
具有国家意志性
国家形成法律有两种基本方式
制定
从无到有的创造
认可
从无效到有效的转换
明示
立法机关认可:有普遍约束力
默示
司法机关认可:无普遍约束力
具有普遍性
在特定领域内,法具有普遍效力, 本质为属地主义
近代以来,普遍平等对待每一个人
近代以来,与人类普遍要求有一致的趋向
以权利和义务为内容
权利本位是立法趋势
以国家强制力为后盾,具有程序性
具有可诉性
当事人:起诉/应诉
法官:案件裁判
五、法的作用: 法对人们产生的影响
规范作用(对行为人的影响)
指引作用(本人未发生)
个别性指引:对具体人的指引
规范性指引:对同类人的指引
确定的指引:以义务为内容
不确定的指引:以权利为内容
评价作用(他人已发生,合法/违法)
教育作用(示警示范举例子,一般人已发生)
预测作用(现实关系未发生)
强制作用(违法犯罪已发生)
社会作用(对社会的影响)
维护阶级统治
执行社会公共事务
法作用的局限性(不等于缺点)
有立法空白和立法漏洞
滞后
僵化
模糊
一、法律价值的含义
法律对人们需要的满足
二、法律价值的种类
秩序
自由(需要被限制的具体原则)
伤害原则:禁止伤害他人
家长主义原则:禁止伤害自己
冒犯原则:禁止冒犯社会一般人情感
道德主义原则:违反道德就不行
人权(人生而为人就应享有的权利)
不需要法律的规定,人权就存在 但被法律化,可以更好的保护人权
正义
实体正义:看中结果
程序正义:强调过程
三、法律价值的冲突 (有限的资源,无限的需求)
价值冲突的解决原则
价值位阶:保高舍低
比例:将被舍弃的价值减小到最低限度
一、法律规则
新三要素(条文中均可省略,逻辑上缺一不可,省略为常态)
假定条件:规则的适用条件/前提
用“如果”.....引导的部分均为假定条件
行为模式:法律给人们下达的要求
“可为”对应权利
“应为”对应积极义务
“勿为”对应消极义务
法律后果:
肯定性:与法律要求保持一致
否定性:背离法律要求
法律规则与法律条文
规则等于内容;条文等于形式 二者可以随意对应
规范性条文:直接表述法律规范 非规范性条文:不直接规定法律规范
法律规则的分类
按行为模式划分
授权性规则:以权利为内容/“可为”
义务性规则:以义务为内容
命令性规则
对应积极义务/”应为“
禁止性规则
对应消极义务/”勿为“
按规则内容完整程度划分
确定性规则:不需要帮忙
委任性规则:找人(立法机关)帮忙
准用性规则:找法帮忙
按规则适用谁说了算划分
强行性规则:国家说的算
任意性规则:当事人说的算
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